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国际保理中债权转让的法律适用问题

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滴水纪念章

发表于 2015-3-4 15:46:07 | 显示全部楼层 |阅读模式
  法律规则的不统一产生了法律适用的问题,然而,各国所确立的冲突规澎2亦有分歧,这增加了法律冲突的可能性。国际保理中应收账款让与的法律适用,也要受法律适用一般性原则的影响。从《国际保理公约》和《国际保理业务惯例规则》来看,主要遵循以下原则:
    (一)当事人意思自治原则。对许多法律冲突,当事人事先料到并自愿选择适用的法律,是目前确立法律适用的最普遍的原则,对于解决上述法律冲突也有重要意义。当事人可以在合同中做出选择,也可以在争议发生时再选择法律,但这种选择必须是明示的,且不得违反公共秩序和强行性法规。当事人选择相关法律时既可就保理合同关系的各个方面选择适用同一部法律,也可就保理合同关系的不同方面分别选择适用不同的法律。
  (二)最密切联系原则。这是指在当事人没有对保理关系所应适用的法律做出选择的情况下,应适用与合同有最密切联系的地方的法律。如《国际保理业务惯例规则》第21条规定:“出口保理商和进口保理商特此同意,适用于对进口保理商转让的法律,应当是进口保理商所在国的法律。”
  由此可见,由于国际保理业务的国际性及各国法律规定的复杂性,使得国际保理中应收账款让与的法律适用具有不确定性。关于应收账款让与发生争议时,不同的法院将依据各自不同的冲突规则确定适用于该问题的准据法33,而准据法的不同会导致争议解决结果的根本不同。
  为尽量减少冲突和争议,保理商应注意以下几点:1、在保理合同中,并通过保理合同要求销售合同,明确订立法律适用和法院选择条款;2、双保理机制下,通过对应保理商获得有关法律方面的建议,尽可能使让与依各有关国家法律都有效,至少,依销售合同双方的法律有效。为此,让与应采取书面形式并尽快通知债务人;3、注意与债有关的强制性法律规范并尽量履行,防范自己受让的权利受到损害。
转自司风华:《国际保理实务及其若干法律问题研究(硕士论文)》
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