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国际保理中保理商的风险

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滴水纪念章

发表于 2015-3-31 11:50:00 | 显示全部楼层 |阅读模式
  国际保理中保理商的风险
  应收账款转让所引起的法律风险
  国际保理以应收账款转让为核心,应收账款本身的合法性和可让与性产生的法律风险是最值得关注的。
  同时,转让形式要件的要求也会给账款转让的有效成立带来风险。
  1、应收账款的合法性
  应收账款合法性的风险是指由于转让的债权本身不合法导致保理商不能依法实现债权而受到损失。国际保理业务的基础是出口保理商通过购买出口商对进口商的应收账款,从而获得出口商对进口商的债权。
  因此,债权本身的合法性,是合法让与债权的基础,也是保理商依法实现债权的前提。首先,应收账款本身是否为合格的债权,要求应收账款是基于出口商对进口商提供的买卖合同或服务合同而产生的债权。其次,应收账款本身的合法性,还取决于以下因素:形成该应收账款债权的国际贸易合同是否合法1;该债权所采用国际贸易结算方式是否适用于国际保理业务;该债权是否真实存在。
  2、应收账款的可转让性
  应收账款可转让性的风险指由于法律或者合同约定应收账款不得转让导致保理商不能依法实现债权而受到损失。具体到国际保理业务,应收账款能否转让,法律规定允许哪些账款转让,法律对于贸易合同限制转让约定效力的认定都会给保理商带来风险。
  (1)法律对于应收账款可转让性进行限制的风险首先,对于现存的应收账款的转让,各国法律基本持允许的态度,大多采取的是原则允许并保留具体例外的立法体例,即在肯定现存应收账款的可转让性的同时,对法律禁止转让或者具有人身性质的债权予以排除。
  再者,对于将来发生的应收账款的转让,大多数国家允许其适用与现存应收账款转让相同的法律要求进行转让,但要求未来的应收账款只有在其实际发生时其作为债权的基本要素是可以被确定的或者存在有效约因时才能被让与。例如:美国就允许转让未来的权利。法国也承认将来应收账款的转让,只是认为在协议签订时应收账款的基础原因必须真实有效。但是对于未来的应收账款的确定是需要在书面协议中明确约定,还是只需要普通常识的人能正常合理地从合同中确定让与的债权中包含未来的应收账款,仍然存在争议。
  (2)贸易合同限制转让的风险
  由于国际贸易中的基础买卖合同中可能存在禁止转让合同权利义务的条款,而各国法律对于这种条款效力的规定不一:有的规定禁止转让的约定无效;有的完全尊重合同法一般理论的法律制度下,规定出口商不得违反约定将不得转让的应收账款转让给保理商;多数国家规定禁止转让约定有效,但不可以对抗善意第三人,认为应该根据受让人的主观态度来决定禁止条款的外部效力。那么在承认禁止转让条款效力的国家,如果基础贸易合同中有这类条款,保理商可能面临无法从进口商处收回款项的风险。
  3、应收账款转让的有效性问题
  (1)转让对价约定不明确
  保理协议中若对转让对价约定不明确,会影响到应收账款的转让的有效性,从而增加保理商的风险。
  其中转让对价约定不明确产生的风险在融资型保理中最为明显。因为如果融资款在融资型保理中被表述为融资,就会在逻辑上产生这样的矛盾,即出口保理商从供应商处受让了应收账款债权,同时保理商还对供应商享有收回融资的债权,这使得保理商似乎就同一债权要收益两次,容易引起纠纷导致出口保理商所受让的债权不能实现。
  (2)应收账款转让生效的形式
  在合同权利转让对债务人生效要件的规定上,由于大多数国家采用的都是通知主义,即债权转让因通知债务人而生效。《国际保理公约》和《国际保理通则》也都以通知作为转让应收账款的基本要求。因此,债权让与应当及时通知债务人,如果出口商没有采取合理方式及时通知债务人,那么债务人就可以对保理商提出未接到让与通知的抗辩,势必给保理商有效受让应收账款带来风险。
  (3)应收账款债权转让的通知
  在国际保理业务中,作为应收账款转让生效的条件,应收账款转让的通知产生的问题也会给保理商受让债权带来风险。因为各国对于转让通知的方式和主体的规定并不统一,如果保理商在具体的国际保理业务中受让债权不符合债务人所在国对转让通知形式要件的要求而使得该让与无效,就会对出口保理商受让债权的实现产生影响。
  4、应收账款转让引起的权利冲突
  应收账款转让引起的权利冲突风险,是指保理商作为债权的受让人,与对同一应收账款主张权利的进、出口商双方以外的第三人之间产生权利冲突所带来的风险。这是应收账款债权的权利瑕疵产生的风险,任何第三方对保理商所购债权主张权利和利益的话,就会使其不能全部收回账款,也不能够收回其为购买这些债权已经支付给出口商的预付款,更不可能获得保理业务产生的收益。
  转自尹立,易欣星:《我国国际保理中保理商的风险与防范对策研究》
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