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现代保理融资的发展轨迹与法律规制

发表于 2015-4-1 11:38:26 查看:428 回复:0
      现代保理融资的发展轨迹与法律规制
  现代意义上的保理业务于19世纪末首先在美国得以运用,之后在欧美各国得到了缓慢的发展,直到20世纪70年代才开始迅猛发展。在此以前,原始保理业务早已存在,它与现代保理业务有着一定的承接关系。
  最原始的保理业务可追溯到五千年前的巴比伦时代,当时人们已会用未偿的应收账款换取现金,这可见于古代巴比伦人、腓尼基人及罗马人之间的贸易中。不过,当时还没有称为“保理”,早期的保理商,正如其英文名称“factor”所显示的那样,是指那些商业代理商。这些原始的“保理业务”形成以后,在较长的时期内发展和进化,渐渐变成现代意义上的保理。现代保理沿用了“保理”这一概念,但不同于原始保理:一方面,现代保理的核心是债权转让,保理商作为受让人提供债权融资等服务;而原始保理以委托代理为基础,保理商主要作为代理人起到供应商业务的延伸作用。另一方面,现代保理的职能是以债权融资为中心的应收款的收取、销售账管理、坏账担保等工作,所有职能围绕债权融资的效率性和安全性服务;而原始保理的职能主要在于推销、储存和运输管理货物和收款,帮助供货商推销商品,虽然某些情况下也包括坏账担保和预付款融资等服务,但仅处于萌芽状态,而并非保理的主要职能。
  相反,现代保理业务从其产生开始,便具有由多种功能到凸现融资功能的鲜明特点。在交通和通讯飞速发展之前,欧洲国家殖民者统治着美国,这些国家的出口商很自然地需要在殖民地建立一些代理关系来协助他们出口。由于出口商对异地的市场需求及客户的情况知之甚少,他们对自己的代理商提出了许多服务的要求。美国对保理商的权利也进行法律的明文保护,一些州颁布了“保理商”法,规定保理商享有对其委托人货物的留置权作为对保理商提供预付款及其它债权的一种保障。这时保理商提供的服务基本上可以归纳为6种:推销、储存和运输、管理、收款、坏账担保及预付款融资。可见,保理的功能是一种多种服务的综合体。
  随着科学技术和社会生产力的发展,美国国内外贸易的方式和要求发生了一定的变化:一方面,由于通讯和交通的发展,贸易双方可迅速、便捷地进行异地交易,客观上不需要保理商为他们储存、运输和推销货物;另一方面,贸易竞争日趋激烈,买方要求的支付条件和结算方式更趋苛刻,卖方对流动资金的需求也更迫切,因而供货商希望保理商提供以贸易融资为中心的账务管理和风险控制等服务。其中,最具代表意义的事件是纽约一家保理公司澳尔伯·多梅利克公司在1889年率先明确宣布放弃其传统的货物销售代理和储存功能,但继续为其委托人即欧洲的出口商们提供其它的诸如收购债权和坏账担保的服务。美国现代保理业务以此次事件为标志而形成。可见,美国的供货商实现了从保理商的委托人变成出售债权获取融资客户的变革,现代保理也应运而生。
  现代保理融资源于美国,但在其后的发展中,欧洲成了主要市场,目前保理在欧洲已成为广为接受的融资方式,英国曾占了全球保理市场的20%份额,1999年以前曾是最大单一市场。
  目前国际保理融资最大的市场仍在欧洲,占80.51%。但是最近10年来,这一业务开始在美国被越来越多的企业所接受。1999年美国超过英国,成为最大单一市场,市场份额达到18%。这样,美国和英国分别从不同的道路互相超赶,推进了保理融资的发展。除英美以外,其他一些国家保理融资的发展也令人瞩目。目前,在世界范围内形成了欧洲、北美、亚太地区三大主要保理业务区。
  鉴于保理融资的发展,许多国家用特别立法的形式将其作为一种特殊的应收款融资方式确立下来。19世纪曾出现过对保理商作出专门规定的成文法,最早的是1823年英国的《保理商法》,后来美国于1889年颁布了较全面的《保理商法》。近来,较突出的是希腊于1990年颁布的《保理商法》,其第1款指出保理是有追索权和无追索权的应收款转让融资。有关国际保理,主要有国际保理商联合会的《国际保理业务惯例规则》和海勒保理组织制定的各成员交易的共同规则。现行《国际保理业务惯例规则》是1997年6月颁布的文本,共31条,主要规定了信用风险的承担、付款责任、保理商的代理、保证及其它责任、应收款转让的合法性、补偿、预付款、期限、保理中EDI标准的适用等多方面内容,为保理融资的发展提供了法律保障。
  世界贸易中保理融资蓬勃发展,而我国无论从实践上还是立法上,在保理融资方面都呈现严重滞后的现状。我国保理业务的现状已远远不能满足我国国际贸易的发展对保理融资的需求。1999年11月15日中国与美国就加入WTO达成的双边协议,以及接踵而来的与各国协议的签订,显示我国对外贸易将迅速增加。在出口扩大的同时,卖方应收款大量增加会增大对保理融资的需求。由于计算机网络在世界市场上开始广泛使用,有关贸易的供求和价格的信息不对称情况大为改观,使国际市场上赊销贸易等以非价格竞争为主要特征的贸易方式再次成为时尚,这种竞争趋向变化带来的直接后果便是出口企业被占用在结算中的资金大量增加,而由此造成的企业资金周转困难导致对保理融资需求的急剧增大。国际保理商联合会在2000年6月的年会上得出的两个重要结论是:保理在国际贸易中正变得越来越重要和网上交易正在迅速发展。保理融资立法也严重落后,不仅没有《保理商法》这样的专门规范保理业务的特殊法,一些配套法规如《合同法》、《外商投资企业法》、《银行法》等的相关条文也基本不适应现代保理融资的发展。
  面对入世后我国对外贸易的发展迫切需要开展保理融资业务,以及外资金融机构特别是外资银行已将保理业务作为登陆国内金融市场突破口的现实,如何用立法形式确立国内保理商的法律地位,为国内保理商与国外保理商提供同等竞争的法律平台,并制定出适合于我国发展保理业务的法律法规,对于从事保理业务的银行和保理商的权利、义务和执业的权限、接受监督等给予立法上的明确,是我国保理融资正常发展的必由之路。
  保理的本质是一种债权融资,其最大特点在于通过保理商对融入资金企业的资产负债管理来实现债权保全,再结合债权让与和债权担保等制度,确保保理商收回融资,因此,保理是一种企业与保理商双赢的现代融资方式。保理法律关系从内部来讲,是买方、卖方和保理商三方当事人之间的权利义务关系;从外部来讲,则是当保理商在保理融资过程中与其他权利人发生权利冲突时,谁享有优先受偿权利的问题。对于这些问题,一些保理业务开展得红火的国家(如美国、英国、意大利等)纷纷通过立法加以规范。我国虽然在商业贸易中,保理发展前景看好,但由于保理立法的严重缺位以及没有实践经验可供遵循,商业银行望而却步。本文对保理融资本质特征进行了初步考察,并对现代保理的发展轨迹和法律规定进行梳理,最后指出我国在保理实践和立法方面的严重滞后的现状,以期我国尽早建立自己的保理融资法律制度,为商业银行拓展此方面的业务创造良好的法律环境。
  转自许多奇:《保理融资的本质特色及其法律规制》
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