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我国国际保理应收账款转让法律制度的完善

发表于 2015-4-24 11:58:24 查看:1000 回复:0
      我国国际保理应收账款转让法律制度的完善
    我国目前并没有国际保理的专门立法,所以对国际保理应收账款转让也没有直接的法律规定,如前述国际保理业务的法律基础和实质是应收账款的转让,而我国法律中规范应收账款转让(债权让与)的是《民法通则》和《合同法》,因《民法通则》带有浓厚的计划经济色彩,其关于应收账款转让的法律规定己不符合市场经济的发展要求。而《合同法》的相关规定比较符合国际商业惯例,能够较好地平衡债权人、债务人及受让人的权益,因此《合同法》是目前我国国际保理业务的主要法律依据,《合同法》对债权转让的法律规定奠定了我国国际保理应收账款转让的基本法律框架,但是相对于国际保理发展需求,《合同法》还有不少规定需要进行完善或重新规定,本文笔者分析如下:
  一、应收帐款可转让性的完善
  应收帐款是指买卖合同或服务合同中提供货物或服务的一方,在其正常的生产经营活动中产生的尚未得到支付的款项。我国((合同法》第79条规定:债权人可以将合同的权利全部或部分转让给第三人,但有下列情形之一的除外:(1)根据合同性质不得转让;(2)按照当事人约定不得转让;(3)依照法律规定不得转让。很明显,国际保理业务中的应收账款不属于《合同法》第79条规定的具有人身性质的债权,也不属于我国法律禁止让与的债权,因此只要卖方与其债务人之间没有禁止让与应收帐款的约定,则该应收帐款即可合法让与。但是《合同法》对本文第二章论述的国际保理业务中未来应收账款的可转让性没有明确规定,从法理上看,笔者认为依据“法无明文禁止即为允许”的原则,未来应收账款是可以转让的,当然口后我国修改现行法律或制定国际保理相关法律时可对未来应收账款转让进行明确规定,参照《国际保理公约》及《应收账款转让公约》规定允许未来应收账款转让,从而使未来应收账款转让在我国具有明确的合法依据。针对应收账款的可转让性,笔者在此着重要探讨下我国《合同法》对当事人约定不得转让的债权能否转让及转让的法律效力问题,如本文第二章所述,目前世界各国对当事人约定不得转让的应收账款的可转让性及效力有着不同的立法体例,而《国际保理公约》和《应收账款公约》均一定程度上肯定销售合同中约定禁止转让的应收账款转让的效力,《应收账款转让公约》第九条规定,“无论销售合同中有无禁止转让条款的存在,受让人与转让人之间的转让都是有效的,但这一规定并不影响转让人违反禁止转让条款而应承担的责任,而受让人对转让人的违约不承担任何责任。”,笔者认为,为保障保理商的合法权益,鼓励国际保理业务的发展,我国法律应该对销售合同禁止转让的应收账款转让的效力进行限制性的肯定,在一定条件下保护善意第三人(保理商)的利益。
  二、应收帐款转让形式要件的完善
  对于卖方和保理商之间的让与是否必须以书面形式作出,我国《民法通则》和《合同法》都无明确规定,学术界则有两种观点。
  一种观点认为,债权让与为不要式合同,既可采用口头形式亦可采用书面形式。另一种观点认为,法律对债权让与形式应有特别要求,规定债权让与合同必须采用书面形式。若原债权有证明文书,必须要将让与事实记载于其中,否则债权让与不发生效力,其理由是因为合同仅为让与人与受让人之间的关系,缺乏公示性,难为债务人及债务人以外的第三人知晓,不利于保护债务人利益和交易安规定让与合同须用书面合同形式,有利于克服这一弊病。笔者认为,鉴于证据收集在保理业务过程中发生法律纠纷的重要性,为方便当事人在发生纠纷时够提供具有充分证明力的书面材料,卖方与保理商的让与应该采取书面形式。否则,一旦发生纠纷,法律关系很难证明。
  在对债务人生效方面,《合同法》采用了通知生效的原则。但是《合同法》对通知的形式亦未规定,出于同样的考虑,保理商应要求卖方出具书面通知,并详尽说明帐债己让与给保理商,债务人应直接向保理商履行付款义务。
  转自林思明:《国际保理应收账款转让法律问题研究》
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