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保理商风险的防范

发表于 2015-4-27 10:41:10 查看:1209 回复:0
      保理商风险的防范
  一、详细的资信调查
  据世界贸易组织的有关资料显示,现在世界上有70%左右的公司都存在着或多或少的财务问题,因此在国际保理业务的整个过程中,保理商要全方位、深层次、多渠道对进出口商的综合经济情况和综合商业形象进行调查。
  首先,通过静态分析与动态分析相结合得方式对出口商和进口商的过去和现在的业务与财务状况进行全面的了解和分析,同时根据其生产经营发展的变化趋势,对其未来的资信作出预测;不仅要对新发展的客户进行调查,对那些有过国际保理业务合作的进出口商也必须进行资信调查。
  然后,然后要了解出口商和进口商之间是否存在直接或间接的控制关系,防止关联企业之间利用保理进行欺诈,对于买卖双方之间存有关联关系的,鉴于关联交易本身特有的复杂性与隐蔽性,保理商应对于出口商所提出的出口保理业务申请则应持更为谨慎的态度。
  再次,建立广泛的信息渠道,并通过专业人员对所得到的关于进出口商的信息进行研究。国际保理商要建立和完善科学的企业信用管理制度和方法,并通过国际保理公司之间的合作实现信息共享。毕竟对于国外的公司其本国的保理商要比其他国家的保理商更了解。通过上述方式可以确定进口商的信用额度,并根据信息确定进口商的资信变化来调整信用额度,从而建立完整可靠的企业资信情况管理系统,加强对进出口企业的资信管理。
  另外,对于资信较差的进出口商可以不提供保理服务或者降低融资比例,还可以在对出口商预付款时要求其提供担保,以便在遭受欺诈时得到部分补偿。
  如果进口商资信较差,可以核准较小的信用额度等等。但对于这几种方式应慎重适用防止削弱国际保理的优势,丧失吸引力。
  二、妥善签订国际保理协议
  国际保理通过保理协议来表现其法律关系的实质—债权让与。保理协议明确了保理商与出口商之间的权利义务关系,同时间接影响着销售合同,关系到保理商能否取得无瑕疵的应收账款所有权。在考察了国际保理商可能遇到的风险以后,很多风险可以通过预先在合同中说明的方式来明确双方的权利义务关系,使得保理商的风险降到最小化甚至可以使保理商避免风险的发生。具体表现在:
  (一)在保理合同中约定出口商担保条款,即通过出口商的承诺和保证机制,防止诸多障碍债权转让有效性、完整性情形的发生,在国际保理协议中要求出口商对其债权作出如下承诺和保证。具体包括:
  1、对应收账款债权有效性及价值的担保承诺。债权的有效性和足值性是保理商权益维护的关键所在。银行保理商应该要求出口商在协议中承诺如下保证:
  所出售的应收账款的债权是合法的债权;出口商己经全部履行了合同项下的责任和义务;按照合同规定向客户提供了符合贸易或服务合同要求的商品、服务等等。
  2、对应收账款债权的可转让性承诺。为了避免各种可能阻碍债权转让有效成立因素的出现,银行保理商应该要求出口商做出如下承诺:除了己经向银行披露的因素外,一开始就不存在任何阻碍债权可转让的因素,在保理协议期间也不会产生任何阻碍;债务人将担保每一项出售给保理商的债权都是不受阻碍的。
  3、对应收账款债权转让的完整性承诺。为了确保债权的有效实现,银行保理商应该要求在保理协议中规定:出口商保证无条件地享有向出口保理商转让的每笔应收账款的全部所有权,包括与该应收账款有关的并可向债务人收取的利息和其它费用的权利;该笔应收账款不能用来抵销、反诉、赔偿损失、对销账目、留置或做其它扣减等。为了维护银行出口保理商将应收账款有效转让给进口保理商,出口商应承诺同意作为应收账款受让人的进口保理商对每笔应收账款均享有与出口商同等的一切权利,包括强制收款权、起诉权、留置权、停运权、对流通票据的背书权和对该应收账款的再转让权以及未收货款的卖方对可能拒收或退回的货物所拥有的所有其它权利。
  4、对应收账款债权转让的唯一性承诺。银行应该要求出口商保证对每笔交易出具的正本发票均附有说明,表明该发票涉及的应收账款已经转让并仅付给作为该应收账款所有人的出口保理商。出口商应保证对己经转让给出口保理商的应收账款未经其允许,不再进行处理、转让、赠送等。同时,银行保理商应该要求出口商保证在保理协议期限内,未经银行书面同意,出口商不得以任何方式将应收款抵押给第三人;签订协议后,未经银行同意,出口商及其附属机构不得与任何第三人签订类似的足以影响到保理协议项下的应收账款的协议;未经银行书面同意,保理协议不得转让。
  5、对进出口合同有关内容及其变更的承诺。银行保理商应要求出口商保证承诺:合同规定支付条件的自由度不能超出银行允许的范围;规定的折扣不超过银行所同意的限度;规定用银行所同意的货币进行支付。在依合同出售并交付货物、开出发票,并将发票所代表的债授予保理商之后,卖方可能因债务人要求退回某些货物而变更销售合同,这种变更过大则影响银行债权的维护。因此,银行应要求出口商承诺未经银行同意,出口商不应做出更改该合同的任何决定。
  6、在银行追偿诉讼中给予相应合作的保证。尤其是在发票贴现、未披露的保理、整批保理的情况下,银行保理商应该要求出口商承诺采取及时有效的行动,协助保理商追讨债款。特别是因债务人所在国家法律对于保理商直接针对债务人提起诉讼设置障碍时,银行应要求出口商承诺:不管是通过法院还是其他方式进行诉讼,都应该对银行的诉讼进行配合,必要时保理商可以联合出口商或使用出口商的名义进行诉讼。
  7、承担有关费用的保证承诺。银行应要求出口商承诺支付所有货物进出口有关的运费,在银行享有完全追索权时与收取债款有关的各种费用(包括向相关银行支付的费用、追偿债权所需要的诉讼费用、律师费等等)。
  为确保上述担保承诺的效果,银行应要求在保理协议中规定:如果出口商违反上述担保承诺,应承担如下义务:出口商保证就受违约影响的应收账款返回给银行;银行被赋予权利将此类应收款返回给出口商;信用风险自违约行为发生时即由银行转移给出口商。
  (二)慎重制订核准应收账款和未核准应收账款的条款,避免不合格账款带来的意外法律风险。
  应收账款的核准与否直接涉及银行对坏账担保的程度,也关系到银行追索权能否行使。为此,银行应该在出口保理协议中确定核准应收账款的办法,避免两类账款的区分不明确,引发保付责任纠纷及追索权行使困难的风险。银行保理商应在出口保理协议中约定:若出口商申请的正式信用额度获得出口保理商的核准,出口商保证在基础交易合同规定的期限内按约定向进口商发运货物;若出口商在约定的期限内未向进口商发货并叙做保理业务,保理商有权按自定的收费标准向卖方收取资信调查费;在信用额度规定的有效期内,出口商向进口商发货所产生的应收账款余额应不超过保理商核准的信用额度,超限额发货所产生的应收账款将不受进口保理商的核准,但超出限额的应收账款(或其部分)将补足限额内己被债务人或保理商偿还或贷记的金额;这些应收账款(或其部分)的替代将按它们付款到期日的顺序进行并始终仅限于当时己被偿还或贷记的金额。
  (三)构筑有效的追索权和补偿机制
  银行保理商为了有效地控制保理风险,确保合法权益的实现,有必要在保理协议中规定保留追索权的条款。具体内容应该包括:如果发生如下情形,则银行享有向出口商追索的权利:债务人破产或者债务人未能在债务到期后的一个确定的时间内支付(在无追索协议中被批准的债务除外);债务人采取未经许可的债款扣减或者折扣;债务人对货物或者发票存在争议;出口商违反了保理协议规定的某项担保承诺。
  为了避免银行陷入贸易纠纷引起的呆账坏账纠纷,促成出口商必须向进口商交付合格的货物,银行保理商应要求出口商提供货物检验和运输方面的保证,并且一旦违背这些承诺,则银行享有追索权。
  对于债务人提出抗辨的情形应该具体约定如下保护机制:如果债务人提出抗辩、反索或抵销(争议),并且出口保理商于发生争议的应收账款所涉及发票的到期日后180天内收到该争议通知,则该应收账款立即变为不受核准的应收账款,无论其先前是否为已受核准的应收账款;出口保理商收到进口保理商转来的争议通知时,应将己涉及有关应收账款的细节和争议的性质通知出口商;如争议的提出在进口保理商担保付款之后但在发票到期日后180天内,则出口保理商有权从出口商账户中主动扣款或采取其他办法强行收回出口方已收到的担保付款款项(及相关利息、费用),并将收回的款项退还进口保理商。
    三、特殊应收账款债权的排除对于一些特殊债权,出口商很难或者根本无法履行保理协议项下的承诺和保证,因此银行应该拒绝接受这些应收账款。这些特殊应收账款债权主要有:
  出口商向其自身供应商销售货物而产生的债权,使进口商与银行保理商之间的债务有可能被抵消;销售不成即可退货,这类合同产生的名义上的债权;采用比保理商批准的更为灵活的方式进行销售而产生的债款;由于卖方的联营单位或个人销售而产生的债款等。对于授权转让为基础的保理业务中排除上述债款是比较方便的,但是对于全额转让为基础的保理服务协议中就比较麻烦。为此,在后种情形下应该在通知保理商时,将上述特殊债款与其他债款分开来,著名这些债款出口方不承担任何担保,因此保理商也不提供预付款融资。
  四、加强保理公司与保险公司的合作
  可以借鉴欧美地区保理商的做法,尝试开展保理业务保险,将接受的应收账款投保。在欧美一些国家的保理公司通常会将保理业务向保险公司进行投保。
  这样一旦发生赔偿事项,则可以从保险公司获得一定补偿,从而减少保理公司的经营风险。如美国的公司就将公司每年保理业务佣金的三分之二进行投保,一旦其客户破产或无力支付货款,保理公司不必承担全部损失。在规范运作的基础上积极有效地防范风险。
  五、熟悉相关国家国际保理的法律
  对于保理业务的法律规范各国都有一般的规定,而且有些规定是不统一的。
  为防止出口商、进口商利用法律的冲突来欺诈保理商,就要求保理商熟悉自己开展保理业务的相关国家关于保理的法律规定。尤其各国对债权的合法性规定、债权可转让性的规定、关于禁止让与条款的效力问题、关于债务人的抵消权、抗辩权、反索请求的规定、以及对于各种互相冲突的权利优先的规定等等。保理商如果不了解国外关于这些问题的规定,简单地依照本国法律来推断国外的规定,就很容易被出口商或进口商欺诈。
  明确规定调整保理协议的法律及惯例,以避免不可预见的法律后果。具体而言,应该在保理协议中作出如下约定:出口商同意出口保理商自签署本协议之日起遵循事前已与进口保理商签订的《国际保理业务协议》及国际保理商联合会(PCI)制定的《国际保理业务惯例规则》办理相关业务;国际保理业务的标准程序是国际保理商联合会(PCI)各会员间业务联络的标准程序,它由FCI制订和颁布的《联络手册》做出规定。与此同时,出口保理协议应进一步规定:出口商同意向进口保理商转让应收账款的适用进口保理商所在地的法律,任何转让将采取进口保理商规定的转让通知文句和转让程序。前述约定有助于银行保理商积极主动、可预见地维护自身合法权益。
  转自刘健:《国际保理中保理商的法律风险及其防范》
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