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国际保理欺诈风险产生原因的分析

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滴水纪念章

发表于 2015-4-29 11:35:00 | 显示全部楼层 |阅读模式
本帖最后由 爱保理秋秋 于 2015-4-29 11:50 编辑

      国际保理欺诈风险产生原因的分析
  国际保理业务的迅速普及,无疑给世界“经济圈”的运行和跨国贸易的发展注入了新的活力,也为各国经济效益的提升带来了新的动力。但众所周知,跨国贸易同时也是一个充满高风险的领域,美国学者认为:“从事商业活动就必须面对风险。风险应被定义为损害或损失的机会以及有害的或危险的机会之暴露因涉及到不同的制度、法律、政策与贸易惯例,环境动荡多变,情况错综复杂,极易产生各种风险,稍有不慎,就有可能招致经济损失,甚至灭顶之灾;同样的,国际保理业务由于涉及多方当事人及跨越不同的法域,每一方当事人都不可避免地面临一定的风险。因此,国际保理业务风险是存在于跨国贸易领域风险一种主要表现形式。
  美国学者认为:“从事商业活动就必须面对风险。风险应被定义为损害或损失的机会以及有害的或危险的机会之暴露。这一定义可能包含着命运或机遇的因素。但这里的风险将被认为是可确定以及可量化的,其产生的可能性取决于环境以及缓解的努力程度。”而所谓国际保理业务的风险,有的学者认为:是指在出口商与保理商签订保理合同,转让应收账款所有权后,由于种种因素使得保理商不能取得应收账款的风险。但依笔者拙见,如此定义并不全面,仅仅强调了保理商所面临的风险。国际保理业务中的风险还应该包括保理商的信用风险。例如:对于出口保理商来说,进口保理商收取账款后不向出口保理商转付。或者如果进口保理商发生信用风险时,进口保理商应该赔付给出口保理商,再由出口保理商赔付给供应商。但是,若进口保理商发生信用风险不赔付,出口保理商则不得不承担风险赔付给供应商。这里所说的信用风险中的“风险”可以引用《辞海》对信用的解释,“遵守诺言,实践成约,从而取得别人的信任”来理解,主要是指在国际保理业务中,一个保理商不履行相应义务而造成对方利益受损的事由。产生这种风险的原因是多种多样的,如国际贸易中各国法律对债权转让制度存在不同的规定、进口商丧失或者说根本就无偿还债能力等等。
  而本文重点分析的是众多原因中的一种一一欺诈。
  “欺诈”一词来源于英语“FRAUD"。根据《布莱克法律词典》的解释,“欺诈,是指故意歪曲事实,诱使他人以来该事实而失去属于自己的财产或放弃某项法律权利。”
  在《国际商事合同通则》第三章第八条一方当事人可宣告合同无效,如果其合同的订立是基于对方当事人欺诈性的陈述,包括欺诈性的语言、做法或依据公平交易的合理商业标准,该对方当事人对应予披露的情况欺诈性地未予披露。
  注释1(欺诈与错误)“……欺诈像错误一样,既可以是对虚假事实的陈述,不论是明示还是默示,也可以是对事实真相的不披露”。
  注释2(“欺诈”的概念)“……欺诈行为是指意欲诱导对方犯错误,并因此从对方的损失中获益的行为……”。
    而我国1988年最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》第68条则认为:“一方当事人故意告知对方虚假情况,或者故意隐瞒真实情况,诱使对方当事人做出错误意思表示的,可以认定为欺诈行为。”该行为具有以下特点:(一)主观上,欺诈行为须出于行为人的故意,抱有从对方获取一定民事利益的目的。(二)客观上,欺诈行为的手段可能是积极的行为;也可能是消极的沉默,但其目的都在于使对方因此陷入错误,信以为真,而自愿与其为某种民事行为。(三)受欺诈一方进行法律行为完全是由于上述错误认识所造成的结果,即:如果了解事实真相就不会同意进行这种民事行为。国际贸易欺诈是国际贸易中无处不在的一大顽疾,通常是指在国际货物贸易、航运、保险和结算过程中,一方当事人利用国际贸易规则的纸漏,故意编造虚假情况或故意隐瞒真实情况,以非法手段骗取对方当事人货物、金钱或船舶的行为。一般来说,国际贸易欺诈可以分成三类:国际贸易合同欺诈、国际贸易运输欺诈以及国际贸易结算与支付欺诈。
  国际贸易欺诈,其最原始、最直接的主观动因是不法分子损人利己、唯利是图的贪婪本性。但更深层次、更本质的原因大致有以下四个方面:
  其一、国际贸易,顾名思义,是具有“跨国性”的货物、服务贸易,当事人分处在不同的国家,常常是远隔重洋,而且在履行合同的过程中要涉及国际货物买卖、运输、保险和支付诸多环节,除了洽谈和签订买卖合同时双方有机会与对方几面外,其余的运作都是靠相互交换商业单证来进行的。任何一方想要完全控制、监督对方的履行行为都比较困难,这在客观上为一方欺诈另一方提供了便利。而一些不法分子不顾商业道德,利用现代印刷技术制造虚假单据、证件,运用电脑网络、通讯工具缩短实施欺诈的时间、减少随时市欺诈的成本,使其阴谋容易得逞。
  其二,国际贸易跨国性使得防范和打击跨国贸易欺诈的国际合作更加困难,在跨国贸易中发生的欺诈行为将涉及到管辖权、取证、引渡及法律适用等一系列的问题,由于司法协助手续复杂,各国在法律上的规定不尽一致,有时在利害关系上也有冲突,这使得反贸易欺诈的国际合作步调难以真正实现统一,出现欺诈后寻求救济的程序非常复杂,费时,而且花费也高。有些国家虽然指定了反欺诈的法规,但由于国际贸易欺诈是在两个或两个以上的国家进行的,而各国法律一般来说,仅能在本国领域内具有管辖权,致使打击国际贸易欺诈存在法律上的障碍。
  其三,一些国家缺乏熟悉国际贸易规则并具有丰富时间经验的专家,极容易成为国际贸易欺诈的目标。同时,有关当事人在国际贸易事务中出现疏忽,缺乏警觉,当出现被欺诈的迹象时没有即使采取有力的措施,就会使欺诈更容易得逞。
  其四,国际贸易特有的运作程序容易产生规则的纸漏,使欺诈者有机可乘。例如,在国际贸易中,通常是采用象征性交货,即:卖方只需要把代表货物所有权的证书交给买方,便完成了货物所有权的转移和交货抑郁。这样,卖方就可以通过伪造相关单据欺诈买方的货款。而本文所要谈及的国际保理欺诈,是国际贸易欺诈借着国际保理业务在跨国贸易中蓬勃发展这股“东风”,所滋生出新的欺诈方式。根据国际保理的运作特点,国际保理业务要涉及到合同、运输、保险以及贸易结算等诸多环节,当事方最多的时候会有四个:出口商(债权人)、出口保理商、进口保理商、进口商(债务人);此外,保理业务的开展还可能涉及承运人以及商务代理人。因而,国际保理欺诈具有明显不同于其他贸易欺诈的特点一一集前述三类常见的国际贸易欺诈方式于一身的“结合体”。
  转自蒋戬:《试论国际保理欺诈风险与对策》
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