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与买卖双方当事人签订的商务合同有关

发表于 2015-4-29 12:17:55 查看:368 回复:0
      与买卖双方当事人签订的商务合同有关
  (1)出口商转让不合法或国内法禁止让与的债权
  在国际保理业务中,应收账款债权本身的合法性,不仅是合法转让债权的基础,而且是保理商依法实现债权的前提.在当前我国有许多法律和监管规章约束出口商出口交易的合法有效问题,例如:是否有出口权、是否超越经营范围、是否属于禁止或限制进出口的货物贸易等等。如果所转让的债权本身存在合法性问题,其也必将制约债权转让的合法性,也必将影响保理商的债权实现。所以说,在国际保理业务中,保理商受让应收账款债权之行为是否合法有效受制于其原因行为保理合同效力的制约,而商务合同为保理合同提供标的物,即:应收账款债权,其标的是否合法有效直接影响着保理合同的效力。
  若某一债权本身不合法,其本身就是无效的。且大多数国家国内法对于一些债权规定不得转让,出口商将其转让给保理商,就属于违法,保理商的权利也自然得不到保护。
  (2)出口商欺诈性履行商务合同
  按照合同法的一般理论,合同的履行应是债务人全面地、适当地完成合同债务,使债权人实现其合同债权的给付行为和给付结果的统一。因为合同关系存在的法律目的,就是将合同债权转变成物权或者与物权具有相等价值的权利,就是债务人约定给付使债权人获得满足、获得给付结果。进而言之,就是“履行并非指债务人之给付行为,履行重在结果,给付仅系履行之手段,必也债权人实际获得给付结果,才能谓之‘履行’。”而这里所指的“合同履行”是指合同履行的基本要求。即:债务人完成合同债务的行为,强调的是债务人所做的给付行为。
  作为国际保理业务开展的基础合同,进出口商签订的商务合同,如:货物买卖合同,是典型的双务合同。如果合同一方当事人不履行或者是履行不符合约定的要求,另一方当事人享有法定的对抗对方当事人的履行请求权,暂时拒绝履行其债务的权利。双务合同履行中的抗辩权是债权保障的法律制度,虽为一时的抗辩权,延缓的抗辩权。但对抗辩权人来说是一种积极的保护手段,免去自己履行后得不到对方履行的风险,使对方当事人产生及时履行,提供担保等压力。如果出口商履约存在瑕疵,债务人接到债权转让通知后,债务人对让与人的抗辩,可以向受让人主张。根据《国际保理公约》第9条第1款的规定,“在保理商要求债务人支付根据货物销售合同产生的应收账款债权时,债务人在该合同项下可用来对抗销售商付款要求的所有抗辩都可以用来对抗保理商。”因此,保理业务下债务人享有的抗辩权与双务合同项下的抗辩权是基本相同的,这包括同时履行抗辩权,先履行抗辩权,不安抗辩权等。
  在国际保理实务中,一些经营状况差,濒临倒闭的出口商,往往会单独或与进口商串通,故意实施贸易欺诈,将劣质货物、滞销货物发运。表面上看,其的确完成了合同约定的给付行为,并从保理商处获得预付款。但等到保理商要求进口商付款时,进口商却以出口商违反基础合同为由拒付合同款。出于对商务合同的陌生,一旦出现进口商的抗辩,保理银行往往难以判断进口商所提出的理由是否成立,从而陷入商务合同欺诈性履行的陷阱。当保理商反转让应收账款时,出口商则早己逃之夭夭或宣告破产,这极大地影响了应收账款的回收,保理商往往不能追回预付款。
  (3)商务合同中“禁止或限制转让”条款的滥用
  具体说来,贸易合同限制转让的问题,主要体现在商务合同中供应商与进口商约定合同债权不得转让。若存在这种约定,对合同项下应收账款债权办理保理,买方可能提出抗辩。
  根据普通法,商务合同中含有“禁止或限制权利转让”的条款通常是有效的,这体现了双方当事人的合意,在本质上也符合合同自由原则。合同法一般理论阐明了合同自由原则的内容:1缔约自由;2相对人自由;3内容自由;4变更与解除自由方式自由。这类条款不仅约束着合同的双方,而且也约束着知情的受让人。《口本民法典》、《德国民法典》亦承认当事人禁止权利转让的特权,但是不得以之对抗善意的第三人。这表明合同自由是相对的,不可能是当事人的任意妄为。若当事人的合意违反了国家强行法规或社会公共利益,则该合意归于无效。
  然而,关于禁止转让条款的效力各国有不同的规定,这就为欺诈者提供了机会。
  而且根据《国际保理公约》第6条规定,尽管供应商和债务人之间订有禁止转让应收账款的任何协议,供应商向保理商转让的应收账款仍应有效。同时,在国际保理实务中,要保理商逐一检查买卖双方签订的合同是否含有“禁止或限制权利转让”条款显然是不现实的。一般而言,商务合同中的限制条款,保理银行是比较容易查出来的,但有些禁止转让的约定,银行则很难防范。例如:买卖双方是两个关联公司,双方恶意串通,签订并无真实贸易背景的贸易合同后,又私下签订一份补充协议,明确约定禁止应收账款的转让,且该协议不出示给保理银行。则在保理银行追索买方时就会遇到买方颇有证据的抗辩。此时,出口商如果骗取预付款破产或逃匿,保理商的预付款损失基本上是难以避免了。尤其是在进出口双方串通进行此种欺诈,保理商所面临的风险将会大大增加。
    转自蒋戬:《试论国际保理欺诈风险与对策》
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