开启辅助访问
 找回密码
 注册

QQ登录

只需一步,快速开始

新浪微博登陆

只需一步, 快速开始

国际结算担保的特点

发表于 2015-6-16 15:13:17 查看:1406 回复:0
      国际结算担保的特点
  国际结算担保,、是涉外债权担保的一部分,但结算担保并非只有国际间才存在,在主体范围的水平视野之内,国际结算担保是与国内结算担保相对称的概念。那么,在这两者之间,除了同属于债权担保中的特定金钱债权担保之外,国际结算担保显示出与国内结算担保不同的突出特点。
  (一)国际性
  国际结算担保发生在不同国家或地区的当事人之间。这是国际结算担保与国内结算担保在主体范围上的主要差别。国际结算担保是发生于不同国家或地区的当事人之间金钱债权履行的特定担保,对实现国际经济关系中债权人的货币利益具有重要意义。也正是这一特点决定了国际结算担保法律适用上的复杂性及担保方式的局限性特点。关于何为担保的国际性,《联合国独立担保和备用信用证公约》第4条规定,确定担保国际性的主要依据是担保法律关系当事人的营业处所,它是指:(1)担保人或开证行、受益人、申请人、通知人、保兑人等当事人中任何一方与其他方不在同一国家;(2)在确定上述当事人的营业地点时,如果当事人有多个营业地点,与担保有最密切联系的营业地点与其他关系人不在同一国家,担保仍被认定具有国际性;(3)如果当事人的住所没有在担保中明确,但提到其惯常居住地,只要其惯常居住地与其他关系人不在同一国家,该担保就具有国际性。符合上述任何一种情况,该担保即具有国际性。
  根据上述有关规定,担保的国际性体现于三个方面:
  1.担保本身具有国际性,即担保合同双方当事人不在同一国家同一法律管辖之内。
  2.担保赖以产生的基础合同关系具有国际性,该合同关系的当事人不在同一国家或同一法律管辖之中。
  3.反担保关系具有国际性,反担保合同关系当事人不在同一国家或同一法律管辖之下。若一担保关系的要素具有上述任何一种情形,该担保即为具有国际性。
  (二)法律适用的复杂性
  国内结算担保只适用一国的国内法规范,鉴于各国的担保立法都趋于完善,当事人在适用国内担保法规范时,不存在选择适用的余地,因此法律适用并不复杂。但国际结算担保则正相反。国际结算担保人通常由国际上享有较高声誉的银行或非银行金融机构担任,以银行保函或备用信用证等为主要形式,而这些担保方式的相关国际公约与惯例较多,不仅适用于综合性的担保公约,还可适用于专门的惯例规则,甚至还有当事人的国内法的强制性规范,而且还需考虑当事国是否已加入了有关的国际公约或者当事人是否明确约定了对某国际惯例规则的适用等。还需考虑的一个问题是,在都可适用的各个公约与惯例之中,在同一问题遭遇不同规定的情形下,优先适用哪一公约或惯例的规定。所有这些法律适用上的细节选择,都使得国际结算担保的法律适用较之国内结算担保具有更大程度的复杂性。不仅准据法的选择如此,在无约定或可供适用的公约或惯例时,法院管辖等程序法的确定也应遵循国际私法的冲突规则予以确定,也具有复杂性。
  (三)担保方式的局限性
  在国内结算担保中,我国担保法规定的几种担保方式在实践中都常被采用,并且由于法律适用的明确和诉讼执行上的方便,债权人甚至更倾向于物的担保。而在国际结算担保中情形则迥然不同。在涉外债权担保体系中,担保方式有基本的三类,即人的担保或称信用担保、物的担保及其他非典型担保。鉴于国际私法上的物之所在地法的适用,使得物的担保关系适用担保人所在国法律,而债权人对于他国法律往往并不熟悉,较难把握和接受,且物的担保因在实现过程中的诉讼程序及物的变价等问题的存在,而变得手续繁琐、费用较高,致使债权人对诉讼后果心存顾虑。这一切都导致国际经济贸易中的当事人更易倾向于人的担保的采用。而相对而言,人的担保,在国际层面较常体现为银行担保的担保形式,由于得益于电子技术的迅猛发展和金融业务的国际化趋势,其在国际操作上的日益统一和协调,以及立法层面不断出现和逐步完善的相关公约与国际惯例,都使得各国当事人非常乐于接受和理解,因而此类担保成为国际经济贸易担保或国际结算担保方式的首选。
  (四)担保人通常为银行或其他非银行金融机构
  国内结算担保中,债权人除了较倾向于物的担保之外,在人的担保中,承担保证责任的通常不是银行等金融机构,而是自然人、公司或非法人机构等私法主体。而国内银行等金融机构也承担担保、承兑、信用证等担保性中间业务,但此类业务主要针对票据、证券、保险等金融混业经营中,或者在对外业务中开展。而在国际结算担保中,保证作为最易被债权人接受的担保方式,担保人通常由信誉好、实力雄厚的商业银行担任,无论是以银行保函为常见方式的独立担保,还是盛行于全球各国的备用信用证,以及近年蓬勃发展的国际保理业务,情形无不如是。
  (五)担保具有可转让性  
  根据我国法律规定,国内担保合同由于受到从属性限制,其效力、处分与内容皆依附于主合同,不可单独存在。而在国际结算担保合同中,当事人可以约定,允许债权人(受益人)将保函或备用信用证等予以单独转让,转让不影响其原有效力,这在国内担保中是绝对禁止的。如《联合国独立担保和备用信用证公约》第9条第1款规定,“受益人付款请求权,仅在保函中有此授权方可转让;亦仅能依保函授权的方式和范围进行转让。”而《国际备用证惯例》第6.02规定,如果备用信用证明确规定可以转让,则受益人可将该信用证项下全部金额进行部分转让、全部转让或不止一次转让。
    转自李珂丽:《国际结算担保法律问题研究》
回复

使用道具 举报

您需要登录后才可以回帖 登录 | 注册 新浪微博登陆

本版积分规则

发布主题 上个主题 下个主题 快速回复 收藏帖子 返回列表 搜索
登录 发布 快速回复 返回顶部 返回列表