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备用信用证的主要功能

发表于 2015-6-16 15:24:02 查看:1434 回复:0
      备用信用证的主要功能
  美国的银行界为了规避法律不允许银行为第三人提供担保的规定而创设了备用信用证。因此,从其起源讲,备用信用证的产生是出于替代银行保函的目的。由于从传统商业信用证衍生而来,备用信用证自产生之日即承继了信用证所固有的独立性特点。一作为一种担保方式,这种独立性特点正好契合了经济发展和各方当事人的需要,从而赋予了备用信用证无穷的活力,其使用范围也迅速从国内交易扩展到国际交易,从支持金融性债务的担保发展到支持各种类型的债务履行。现今,备用信用证已被广泛运用于社会经济生活的各方各面,其业务量也远远超过了传统的商业信用证,成为一种重要的国际金融工具,在国际结算担保中占据着举足轻重的地位。备用信用证的这些作用是由其两方面的功能予以实现的。
  (一)形式上的功能:备而不用的特殊信用证
  1.从备用信用证的产生看
  从备用信用证的产生背景看,美国的银行界是为了规避法律不允许银行为第三人提供担保的规定而创设了备用信用证。虽然,从其起源讲,备用信用证的产生是出于替代银行保函的目的,但正是由于备用信用证采用了商业信用证的形式特征,才得以依赖信用证的这一形式要件而被法律认可并存活及迅速发展成燎原之势。鉴于当时商业信用证已被各国广泛应用到国际经济结算中,使得从传统商业信用证衍生而来的备用信用证自产生之日即承继了信用证所一固有的跟单性和独立性特点。这一信用证惯有的特征让备用信用证依托这一堂皇的形式顺理成章地担负起与盛行于欧洲大陆的银行独立担保同等重要的历史使命,在申请人违约时给予了受益人足够保障。因而,在备用信用证的法律适用中,笔者倾向于其首先应适用信用证法律而非独立担保的实质性法律。
  2.从备用信用证的定义看
  国际上第一次对备用信用证予以法律上定义的是美国联邦储备管理委员会,该委员会1977年在其颁布的条例中对备用信用证下了如此定义:“备用信用证,不论其名称和描述如何,是一种信用证或类似安排,构成开证行对受益人的下列担保义务:(a)偿还债务人的借款或预支给债务人的款项;(b)支付由债务人所承担的负债;(c)对债务人不履行契约而付款。”①为了维护备用信用证在国际范围内法律适用上的统一,国际商会银行委员会在1977年3月14日通过决定将备用信用证纳入国际商会UCP的调整范围,随后在1983年修订出版的UCP400中,首次特别写、明该惯例适用于在其适用范围内的备用信用证,并将信用证的概念扩展至备用信用证,之后于1993年修订出版的UCP500继承了这一规定。其中第2条规定:“跟单信用证和备用信用证(以下简称信用证)意指一项约定,不论其如何命名或描述,系指一家银行(开证行)应客户(申请人)的要求和指示或以其自身的名义,在与信用证条款相符的条件下,凭规定的单据:(1)向第三者(受益人)或其指定人付款,或承兑并支付受益人出具的汇票;或(<2)授权另一家银行付款,或承兑并支付该汇票;或(3)授权另一家银行议付。虽然这两个定义差别明显,美联储银行管委会的定义侧重了备用信用证的独立担保功能,UCP则侧重了备用信用证形式上的跟单性和独立性,但共同的一点是,都首先确认了备用信用证是信用证的一种类别,其与商业信用证的最大不同在于其备而不用的属性上。
  3.从备用信用证的运作看
  由于国际商会的UCPS00并不能满足备用信用证实践中的需求,并且联合国颁布的《独立担保和备用信用证公约》也未能反映制定各方的意志和利益,未能达到预期的广泛加入和接受的程度,国际商会于1998年颁布实施了《国际备用证惯例》(ISP98 ),自此有了专门针对备用信用证法律适用的国际惯例规则。ISP98由前言和主体两部分构成。主体部分共包括10条89款,内容分为:总则;义务;提示;审查;单据的通知、排除和处理;转让、让渡及因法律规定的转让;撤销;偿付义务;时间安排;共同开证责任、权益份额。从这些规定的内容可以看出,除了备用信用证在提交的单据、适用范围、性质和功能方面不同之外,从运作角度看,二者并没有很大区别,由于备用信用证是由传统的商业信用证衍生而来,都是在受益人提交与信用证相符的单据时银行承担付款责任。再者,它们具备很多相同的法律特征,如独立性和单据性。它们的不同主要是基于法律上的目的而以不同的方式使用两者,并因此带来不同的经济效果。
  (二)实质上的功能:一独立性的支付承诺(独立担保)
    关于备用信用证的性质一直存在争议。争议的产生源自人们对于担保是否可以具有独立性的怀疑。传统的担保具有附属性和补充性的特点,这一特点完全体现了设定担保的目的,也限制了担保人责任的风险范围。备用信用证的独立性则使担保人/开证行在对受益人付款时完全不考虑基础合同项下的义务履行情况,而只能根据受益人在备用信用证下所提交的单据来做出是否付款的决定。只要单据符合规定,银行就必须付款。
  尽管备用信用证,或称具有独立性的担保的出现是对传统的担保制度的一次重大突破,但却没有突破传统担保制度的极限。担保合同因其功能而在合同法中自成一类,但从根本上讲,仍属于合同的范畴,因此应当遵循当事人意思自治的基本原则。当事人在基础合同中协商使用备用信用证,以及银行开具备用信用证时均是以为基础合同项下义务履行提供保证为目的。当事各方对所提供的担保的独立性的规定是当事各方对付款时及付款后所存在的风险所做的一种分配,即付款时基础义务已得到履行或基础义务己灭失以及付款后信用证申请人需以诉讼方式追回款项。这种风险分配是基子当事各方对自己利益的权衡结果,是当事各方在自愿的基础上对自己私权利的处置,法律不应对此加以干涉。从这个意义上讲,备用信用证是一种新型的具有独立性特点的担保,
  备用信用证的独立性决定了备用信用证在事实上与申请人和受益人之间的基础交易合同关系以及申请人与开证行之间的委托开证合同关系不可分割,在法律上却相互独立。因此严格讲,备用信用证下的法律只涉及开证行和受益人之间的担保合同关系,以及在有其它银行介入的情况下,其它银行与开证行和受益人的关系。开证行和受益人在备用信用证下所享有的权利和承担的义务完全按照备用信用证内所列的条件来确定。因此,对付款条件,即受益人应提交单据的规定是备用信用证条款的核心内容,不同的付款条件决定了受益人所能得到的好处和所面临的风险,也决定了备用’
  信用证在事实上独立于基础合同的程度。备用信用证中非单据条件的加入使得备用信用证完全摒弃了独立性的特点和由此所带来的优势,成为与传统的保证无二的担保工具。对于何为非单据条件的定义,或称在何种情况下银行的付款依赖于基础合同存在着一定的争论。一种观点认为,无论备用信用证规定要求提供什么性质的单据或文件,只要银行的义务只限于审单付款,银行的付款义务就是独立于基础合同的;另一种观点认为,如受益人所需要提交的单据本身己经是对基础合同项下权利义务的确认,则备用信用证下的支付就是依赖于基础合同的。《国际备用信用证惯例》( InternationalStandby Practice,以下简称ISP98 )从银行操作的角度出发,采纳了前一种观点,以银行的义务是否限于审单付款为标准来作为划分独立和非独立的界限。这样规定的风险是,从受益人角度,备用信用证将不能保证其得到偿付的权利,其资金融通的功能也名存实亡。备用信用证将由于其丧失快捷性和确定性的特点而在一定程度上影响其存在的价值。
  备用信用证一经开立即独立存在,其既独立于开证申请人与受益人之间的基础交易合同关系,又独立于申请人和开证行之间的委托开证关系。原则上,基础交易合同对备用信用证无法律约束力,开证行完全不介入基础交易合同的履行,开证行义务的履行仅仅取决于备用信用证条款的规定。因而,从实际操作上看,备用信用证与产生于20实际70年代初的欧洲并于其后盛行于欧洲大陆的独立担保(习惯上又被称为银行担保)并无太大差异。两者都是银行因申请人的违约向受益人承担赔付的责任,都充当着一种担保功能。此外,两者操作程序是一样的,都是凭受益人出具的声称债务人违约的书面文件或其他有关证明文件付款;其基本原则,即独立性原则和单据交易的特性也是一样的。它们可以被用于同样的目的,也可以具有同样的付款条件。两者不论从概念上还是从法律上均代表同一工具。基于此,由联合国国际贸易法委员会起草,联合国大会于1995年12月11日决议通过的《独立担保和备用信用证公约》
  (  United Nations Conventions on Independent Guarantees and Standby Letters of Credit )就试图将建立在英美法基础上的备用信用证制度和建立在大陆法基础上的独立担保制度统一起来。根据联合国贸易法委员会秘书处关于《联合国独立担保和备用信用证公约》的阐释说明,该公约的目的尤其在于通过强化对独立担保和备用信用证共同基本原则的确认,强化独立担保和备用信用证所共同的特点,为这两者提供一套共同的规则并克服术语上的差异,从而促进两者的使用,特别是某些地方传统上使用两者之中的其中一种。由于公约为这两者提供了一套统一的原则,因此对于它们在日常商业交易中的使用提供了更大的法律确定性,还有利于两者互相结合开具独立担保和备用信用证。   
  转自李珂丽:《国际结算担保法律问题研究》
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