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备用信用证与国际保理的担保功能比较

发表于 2015-6-16 15:24:50 查看:1417 回复:0
      备用信用证与国际保理的担保功能比较
  (一)备用信用证和国际保理两种担保方式的共同点
    备用信用证和国际保理同属于国际结算担保的主要方式,两者对国际结算关系债权人的利益实现的担保功能有以下相同之处:
  1.同属于金融信用担保方式
    只有提供担保的国际金融机构在国际上享有可靠的信誉,才能为债权人的利益提供满意的保障。由于国际结算担保是通过银行等金融机构提供的信用担保服务来实现的,银行在应申请人的请求向国外的受益人出具了担保承诺后,就要承担在债务人违约或不履行债务的情况下,在担保规定的限度内对受益人的付款义务。备用信用证常常由银行等金融机构开具,国际保理业务也通常由银行或专业保理公司进行,二者都属于金融业务的范畴,在国内法上隶属于金融法规的管辖范围,从担保法的角度看,又属于金融机构的担保中间业务,首先适用金融法规的约束。作为信用担保业务,各国通常会对此类业务的开展进行一定程度的限制,如规定担保限额,超过一定数额应进行批准备案等。
  2.当事人可约定进行转让
  《国际备用证惯例》第6:02规定,如果备用信用证明确规定可以转让,则受益人可将备用信用证项下全部金额在许可的方式和范围内进行部分转让、全部转让或不止一次转让。而国际保理本身即是通过债权转让的方式来实现担保付款的、在典型的双保理模式中,出口保理商在与供应商签订保理协议后,即将自己的权利通过相互保理协议转让给进口保理商,以使进口保理商向债务人进行账款收取。
  (二)备用信用证和国际保理担保功能之差异
  1.担保的性质不同
  虽然同属于国际信用担保方式,但备用信用证与国际保理的担保性质却截然不同。备用信用证借用了商业信用证的形式来承担其担保功能,因而具有独立性,属于独立担保的一种形式,这种独立性使得担保人承担付款的担保责任独立于基础合同的效力,不因基础合同失效而免除担保责任,且不受申请人是否支付了相关开证费用等因素的影响,与委托开证合同也相互独立,互不干扰。国际保理却是直接依托于基础交易合同的。供应商通常会在国际保理协议中明确承诺基础合同的有效性及自身对应收账款债权的合法性,这是保理商有效受让应收债权的基础,否则保理商将无从以债权受让人的身份向债务人收取账款,从而无法向供应商承担担保付款责任。也就是说,倘若基础交易合同无效,则会直接导致保理协议无效,保理商不再承担对供应商的担保付款责任。
  2.适用的地域不同
  备用信用证产生之初,在美国首先是适用于国内债权担保的,后来逐渐扩展到国际业务中,并迅速超越了传统商业信用证的使用规模。但在我国金融界,由于9341诈骗案久未消退的余音,相关管理部门仍不肯放开对国内备用信用证等独立担保的禁止性规定,并且对国际备用信用证的使用也规定了较为严格的报批手续,目前仅有的几个实际案例中法院只承认在国际业务中使用备用信用证,而对国内业务中的信用证不予认可和支持。2000年《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法)若干问题的解释》出台,最高人民法院法官在对该文件的解释中认为,“独立的、非从属性的担保合同只能适用于涉外经济、贸易、金融等国际经济活动中,而不能适用于国内经济活动,在国内担保活动中,对其适用范围应当予以限制,否则将给国内担保法律制度带来重大影响。”可见最高法院的司法解释是对《担保法》第五条做了限制性的解释。换言之,我国法院只承认独立担保在对外担保和外国银行、机构对国内机构担保上的效力,对于国内企业、银行之间的独立担保采取否定的态度,不承认当事人对独立担保的约定的法律效力。最高人民法院屡次以判决的形式,否定了独立担保在国内运用的有效性。国际保理情形则不同。目前我国各大商业银行都己开展了国际、国内保理业务,对保理业务并无国际国内区别。虽然交通银行、中国农业银行及上海银行等将国内保理定位于应收账款转让或融资,不像招商银行、中国光大银行及中信银行等直接称之为国内保理,但其业务种类并无太大区别,都或多或少借鉴了国际保理的公开型、隐蔽性或者有追索权、无追索权等类别,只不过国内保理业务主要以单保理模式为主。
  3.适用的范围不同
  虽然备用信用证产生之初是以担保为首要功能的,即以申请人违约时给予受益人资金上的补偿方式保证基础合同的履行,为受益人面临的申请人不履行基础合同的风险提供保障,因而只在基础合同履行出现问题时才被使用,但随着其在实践中的逐步使用,得益于其独立性,备用信用证的适用范围逐步扩展到买卖双方皆可受益的多功能担保方式,广泛用于违约金的支付、损害赔偿的支付、预付款保证,以及投标、履约担保及资金融通担保。并且,“信用证的推广到非销售领域刚开始,其唯一的限度看来在于商人、银行界和律师究竟有多大的创造力,在于有多少经济上的不利因素影响到银行扩大贷款。”因而实践中于上世纪80年代出现了用于支持与融资有关的基础付款义务履行的直接付款备用信用证,以及商业备用信用证,用于不能以其他方式付款时,为申请人对货物或服务的付款义务进行保证。可见备用信用证可为买卖双方服务,而不仅仅是保证结算方单方利益的担保形式。
  国际保理的担保范围则相对较窄。从国际保理的起源及发展看,它仅是在出口方以自己因提供商品或服务而产生的应收账款债权转让给保理商的方式,由保理商对其收回账款予以担保,而且基础合同的结算方式也限于赊销、承兑交单等信用方式,而不是适用于所有结算方式下的账款结算担保。实践中其担保的范围主要集中在金额小、非资本性的生产原材料、消费品商品等,应收账款期限不超过6个月的交易,而不像备用信用证那样可广泛适用于国际招投标大型基础建设项目、融资融券、各种形式的国际经济合作项目担保。而且,从服务角度而言,它仅能对国际结算关系中的债权人一方提供担保,而非双方都可选择的担保方式。
  转自李珂丽:《国际结算担保法律问题研究》
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