开启辅助访问
 找回密码
 注册

QQ登录

只需一步,快速开始

新浪微博登陆

只需一步, 快速开始

备用信用证的法律适用原则

发表于 2015-6-16 15:51:17 查看:1460 回复:0
      备用信用证的法律适用原则
  备用信用证从形式上看是信用证的一种,实质又属于独立担保的一种,因此,关于信用证的法律以及担保的法律皆可用于约束备用信用证的运作,加之国际上关于信用证的惯例、信用证与独立担保的公约并存,又有专门规范备用信用证的惯例ISP98,那么,在备用信用证的法律适用上,如何解决众多规则的协调和冲突呢?这是研究备用信用证不能回避的重要问题。
  当前,在信用证的发源地及使用信用证最多的美国,约50%的备用信用证依据U卯而非ISP开立,这一方面由于ISP推广时间尚短短十年而UCP已使用80年,另一方面,也由于美国保险业联合会及各州保险部门早在ISP公布之前己明确规定为了保险公司的各种利益而倡导使用UCP o③鉴于在国际经济领域,合同自主原则仍然允许交易当事人约定某些合同文本的法律适用,以下从当事人约定和默示条件下两种情形来探讨备用信用证的法律适用冲突的解决原则。
  一、担保当事人对法律适用的约定效力
  一份信用证或者备用信用证通常在其本身含有法律适用和条款解释的语句,通常指明该证是依据UCP600或是ISP98甚至有特别约定的解释条款,只要在公约或惯例不排除部分条款保留的权利时,这些约定皆视为有效,对合同当事人均有约束力。这一约定生效是私法自治领域当事人意思表示自由的体现。比如,尽管UCP向来规定审单银行不对信用证项卞提交单据的真实性负责,但美国的《统一商法典》(简称UCC)第五编Article 5-108(i)(5)条的正式评述13条却主张,当第三人伪造受益人签名且交单获得付款时,开证人仍应对真正的受益人负责。
  UCC这一明确规定显然旨在保护无辜受益人兔受丧失备用信用证项下权利损失之虞,但值得考虑的是,如果一份信用证依据UCP或者ISP开立,但协议适用UCC 5-108(i)的话,问题该怎样解决呢?UCC对于此问题立场明确,即,UCC此条款可以通过协议或信用证本身的条款予以排除适用,也就是说,此时开证人可因交单一致下对第三人伪造受益人签名的单据付款而解除自己对真实受益人的付款责任。另外,UCP600和ISP98,以及专门适用于独立担保的URDG同样作为国际商会的贸易恻,除非当事人约定适用,否则并不自动适用于贸易合同或信用证,并不当然具有法律约束九而是要得到当事人和各国国内法的认可方中有效。而且当事人还可根据需要对其中的某些条款予以变更或排除适用。在备用信用证中,如有当事人的特别约定,则在约定的事项和范围内,优先适用约定内容,之后才适用依据的惯例规则。至于效力较强的《联合国独立担保和备用信用证公约》,公约本身虽然不允许保留,但却可以约定排除,也就是说,按照公约第21条准据法的选择规则,保函的当事人可以在保函条款丙约定适用某国法律或者于保函之外另行协议确定,只有在当事人没有约定的前提下,才受保函签发地所在国法律调整。卿因此可以说,尽管公约内容可以通过转化为某国国内法予以强化适用,但当事人约定的造用效力仍然强于公约的约束力。
  二、默示条件下的法律适用优先顺位
  在备用信用证可以适用的规则中,国际统一私法协会的《公约》与美国的UCCArticle 5一样属于“法律”,而UCP和国际商会银行委员会的其他规则则是“任意性规范”,各自承担着专一的也是补充性的功能。即便是UCC和《公约》也以“当事人自治”为指导原则,信用证各方当事人可自由选择其合同的适用规则,在遇到国内法难以解决的问题时,仍然需要官方予以解释。因此,从理论上讲,这些不同的规则之间形成了相互补充的格局,其中的UCP又为UCC等此后可能出现的国内实体法和《公约》提供了厚实的技术性交易规则和法律框架。而实际上,尽管国际商会银行委员会持有不同意见,国际统一私法协会在《公约》的最后起草阶段,仍然决定“公约强制性地适用于备用信用证和独立担保,当事人可以‘选择适用于’商业信用证。”
  UCP本身并未解释何时以及如何适用于备用信用证,而只是笼统地说明在可适用的范围内适用于备用信用证,毕竟,和商业信用证相比,备用信用证有着诸多不同的适用规则。究竟哪些条款适用于备用信用证,哪些条款不能适用,《UCP500》并未明确。有些机构曾经要求国际商会明确这一问题,国际商会第489号文件答复说:
  《UCP500》的条款适用与否,完全由具体的一项备用信用证的性质决定;_他们不可能知道每一个备用信用证的具体规定,所以无法指出《UCP500》哪些条款适用于备用信用证、哪些条款不适用。尽管如此,该文件还是指出:《UCPSOO》关于运输单据、保险单据、商业发票等商业单据的条款以及有关货物装运的规定,在正常情况下被认为不适用于备用信用证;而一些有关跟单信用证基本要素的条款和规定如银行的责任与义务等,则适用于备用信用证。如果备用信用证的当事人欲排除《UCPSUO))中某些条款的适用,应在备用信用证的条款中明文规定,排除《UCPSOU》中特定条款对该备用信用证的适用,或者对某一项或几项内容加以变更。《UCP500))第1条规定,“除非信用证中另有明文规定,本惯例对一切有关当事人均具有约束力。”在“另有明文规定”的情况下,适用当事人双方约定的条款。在这个问题上,国际商会最新修订并于2007年7月1日生效的UCP600并未对此多着笔墨,做创新规定,而只沿用了UCPS00的表述,在第一条适用范围中申明“在其可适用的范围内,包括备用信用证”,紧随其后的是把本惯例对所有当事人均具有约束力的前提从之前的“除非信用证中另有明确规定”改为,“除非信用证明确修改或排除”,使当事人的自主约定更具可操作性,契合了上述对UCP500的官方答复的有关内容。
  转自李珂丽:《国际结算担保法律问题研究》
回复

使用道具 举报

您需要登录后才可以回帖 登录 | 注册 新浪微博登陆

本版积分规则

发布主题 上个主题 下个主题 快速回复 收藏帖子 返回列表 搜索
登录 发布 快速回复 返回顶部 返回列表