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关于国际保理法律基础的几种观点和国际保理的法律性质分析

发表于 2015-2-11 11:32:17 查看:1894 回复:0
  关于国际保理法律基础的几种观点和国际保理的法律性质分析
  国际保理业务的开展以及由此形成的当事人之间的权利义务关系表明,国际保理是构筑于一定的法律基础之上的。因此,研究国际保理的法律基础具有十分重要的意义。人们在研究这一问题时,或从现存的法律制度中寻找答案,或从该业务的表面特征或职能出发,从而得出了各种不同的结论。这些不同的论说对于了解国际保理的实质都是有所帮助的,因此,本章将先行介绍并分析目前存在的几种关于国际保理法律基础的不同论点,进而得出笔者本人的看法。
  一、关于国际保理法律基础的几种观点
  (一)委托代理说
  这种论点持有者的典型是英国学者施米托夫先生。他认为,国际保理如同托收一样是基于出口商和保理商之间的委托代理而进行的。不同的是,在国际保理中,保理商不仅要催收款项,还要承担债务人无力支付时向出口商进行担保付款的责任,即承担债务人的信用风险。根据这种特别地位,施米托夫先生将保理商归纳为承担特别责任的代理人一类。
  然而根据代理法律制度,一般来说,代理的本质特征是代理人以被代理人(即本人)的名义同第三人订立合同或完成其他的法律行为,由此产生的法律后果由被代理人承担。无论是大陆法系的直接代理或间接代理,还是英美法系的显名代理或隐名代理,都不能圆满地解释国际保理的各种功能。如果依照委托代理说,在现代意义上的国际保理业务中,保理商同债务人之间的行为后果应由本人即出口商负责,即对于收不回的应收账款保理商不负责任。但事实上,保理商的介入就在于要为出口商收取应收账款并承担信用风险,其本意并非仅为出口商托收货款。保理商既不是以委托人的名义为法律行为,也不是将以自己名义所为的法律行为的后果转移给委托人,而是以其自己的名义为法律行为,由自己承担相应的法律后果。
  在国际保理中,出口商一旦售出货物,由该货物产生的应收账款就转让给保理商,保理商作为应收账款的所有人直接向债务人收款。
  可见,任何一种代理理论都不能合理解释保理当事人之间的权利义务关系。
  代理理论虽然不是现代保理理论的法律基础,但是国际保理业务是在代理商长期的商业实践中形成并发展起来的,这是不可否认的。而且在现代保理业务中并不是完全没有代理关系的存在,例如,对于末核准的应收账款,保理商与出口商之间就是委托代理关系;对于基础合同规定禁止债权转让的特殊情形,保理商以代理人的身份收款,又具有代理的特征。当然这些并非是保理关系的主流。总之,现代保理业务虽然仍与代理存在着某种程度上的联系,但其法律关系己不是构筑于代理的基础之上了。
  (二)债权质押说
  由于国际保理在行使其融资功能时,通常是出口商发运货物或提供服务后,将代表应收账款的发票及与应收账款有关的单据提交给出口保理商,出口保理商根据进口保理商核准的信用额度向出口商支付发票金额一定比例的款项。这种操作的效果和债权质押十分相像。因此,有人就认为国际保理的这种融通资金的做法实质上就是应收账款的质押即债权质押。
  债权质押是一种权利质押担保方式。债务人将其对他人所享有的债权作为另一债的担保物而转让给另一债权人,当债务人不履行债务时,该债权人享有对设质的债权及其附属性债权直接收取的权利,并从收取的权利中优先进行债权清偿。虽然这种观点表面上可以解释国际保理的运作,但事实上,债权质押与国际保理的实际情况并不一致。
  首先,在债权质押中,出质人并末退出原有的债权债务关系,他仍是债权人。当出质人在偿还质权人本金、利息和费用后,他有权重新获得对质押权利的所有权。而在国际保理业务中,出口商将应收账款转让给保理商后,即从与买方的债权债务关系中退出,保理商成为买方唯一的债权人,出口商无权赎回该应收账款。只有在出口商的债权出现瑕疵时,才让他赎回,偿还保理商预先支付款项。
  这与质押中的赎回权有着本质的区别。
  其次,在债权质押中,质权人首先等待出质人到期返还借款,若出质人到期仍末偿还,则通过实现作为质押物的债权来补偿借款本息。而在国际保理中,保理商向出口商预付款后,是以自己的名义主动、独立地向债务人收取发票所载款项,从而得到偿付。
  再次,在债权质押中,质权人按时间来计算和收取利息。而在国际保理业务中,保理商从中赚取的是固定比例的贴现费。因此,仅从国际保理资金融通这一功能而言,债权质押也不能用来解释国际保理中的法律关系,何况国际保理的服务内容还包括销售账务管理、信用风险承担等方面,它们更难以从债权质押中找到法律依据。
  (三)清偿代位说
  这种看法目前还并末形成系统的观点,但法国的保理业务实践就是在法国民法典有关债权清偿代位的法律框架下运作的,这也是形成清偿代位观点的主要原因。但这种看法的确可能造成混淆的认识。
  所谓清偿代位,是指与债的履行有利害关系的第三人,在为债务人向债权人做出清偿以后,因此取得代位权,他可以在其代债务人清偿的范围内,就债权人的权利以自己的名义代位行使。28清偿代位的代位求偿权是以代位权人的先清偿为前提的,以清偿范围为求偿范围,原债权人对求偿权的实现与否不负责任,即使原债权存在缺陷。而在国际保理业务中,保理商在收到相关单据后即对其所核准的全部应收账款享有所有权,而不论他是否向出口商付款或付了多少款。出口商对这部分应收账款应当承担瑕疵担保责任和权利担保责任,如果出口商违约导致应收账款不能收回,保理商不必向出口商付款,己经付的款项可以要求出口商返还。可见,清偿代位并不符合国际保理运作的实际。
  另外,在清偿代位中,代位权人一般是与债的履行有利害关系的第三人,而保理商在叙做保理前,与债的履行并无任何关系,也不是以担保人的身份介入买卖双方之间的。保理商在发票到期日前向出口商付款,不是出于为债务人清偿债务的目的,而是为了获得出口商对债务人的债权,并且他也不一定要在到期前预付款。可见,以清偿代位作为国际保理的法律基础,既忽略了到期保理的存在,也与预付保理的实际操作相矛盾。
  四、债权转让说
  这种看法认为,国际保理的法律基础是应收账款转让,是一种债权转让。笔者基本上同意这种观点,但略有不同,将在下文重点论述。
  二、国际保理的法律性质
  从以上的分析可以看出,国际保理的法律基础既不是委托代理,也不是债权质押或清偿代位,它们只是从某个方面抓住了国际保理的特征,但无法从整体上对国际保理的法律基础做出解释。笔者认为,国际保理是以债权转让为核心,同时又兼具资金融通、销售账务处理、收取账款、信用担保、资信调查中的一种或多种法律行为,是一种复合性的契约行为。
  (一)以债权转让为核心
  根据国际保理中各方当事人之间的权利义务关系和国际保理的实际运作及功能来看,国际保理的核心在于应收账款的转让。因为从国际保理当事人的权利义务关系来看,出口商将应收账款叙做国际保理业务后,不再承担债务人的信用风险,也没有收款的义务和权利,即使收到了债务人的支付,也无权指使其银行将款项划归自己账上。30保理商则有权持有发票副本等单据直接向债务人收款,并且自己承担债务人不支付的信用风险。这些基本的权利义务关系表明保理商相对于债务人成了唯一的债权人,而出口商退出了与债务人的债权债务关系。这归根结底是因为债的主体发生了变更,应收账款的所有权由出口商转移给了保理商。而这些正是应收账款转让行为的法律后果。
  关于国际保理的核心是应收账款转让这一点,己为《国际保理公约》和《国际保理业务惯例规则》所确认。虽然大多数国家还没有关于保理的专门立法,但一般都是适用债权转让的法律规定来处理保理中的一些问题。可见,以应收账款转让为国际保理的核心己经得到了比较广泛地认同。
  国际保理中的应收账款转让属于民法上的债权转让。这种转让根据当事人之间的合意而发生,指在不改变债的内容的情况下,债权人与第三人订立的关于债权转让的协议,让与债权的一方为让与人,受让债权的一方为受让人。债权转让生效后,受让人即取代让与人的地位成为债权人。由此可以看出,国际保理中的应收账款是根据货物买卖合同或服务合同,在赊销或承兑方式下,由进口商或接受服务一方向出口商承担的债务,出口商享有债权。根据出口商和保理商所达成的保理协议,由出口商将这种应收账款转让给保理商,从而使得保理商成为这笔债权的唯一债权人。这种让与属于民法上债权转让的范畴。
  但相对于一般的民法上债权转让,国际保理中的应收账款转让也另有特色,它具有一种不完全性。根据前面的论述可以知道,当因出口商自身的问题导致贸易纠纷时,出口保理商有权将应收账款再转回给出口商,即行使追索权。这就是国际保理中债权转让的不完全性,即基础合同的履行对先前的债权转让效力具有决定性影响,可能导致债权转让被撤销的后果。
  (二)复合性的契约行为通过以上的论述可以看出,国际保理的核心在于应收账款转让(债权转让),但不能说国际保理就是一项普通的债权买卖业务。国际保理之所以被称为国际保理,而不是应收账款转让,就是因为国际保理的内容远比单纯的应收账款转让要丰富得多,况且单纯的应收账款转让在不少国家并不被认为是国际保理。犯应收账款转让属于国际保理合同中的重要内容,但并不是全部,出口商与保理商之间的应收账款转让,结合他们之间的资金融通、销售账务处理、收取账款、信用担保、资信调查中的部分或全部行为,才构成完整的国际保理业务。应收账款转让与国际保理是部分与整体的关系。有些学者将国际保理认为就是债权转让,认为保理的其他功能都是应收账款转让所导致的必然结果,笔者认为这种观点是值得商榷的。我们可以通过下表来比较一下几种不同类型保理的不同内容。
  表3不同类型保理的内容
┌─────────┬───┬──┬───┬─┬─
│                         │应收账│资金│信用风│分户账 │收取│
│                         │款转让│融通│险担保│管理     │账款│
├─────────┼───┼──┼───┼──┼──┤
│综合保理         │有        │有    │有        │有         │有     │
├─────────┼───┼──┼───┼───┼──┤
│有追索权保理 │有        │        │无       │有          │有     │
├─────────┼───┼──┼───┼───┼──┤
│定期保理          │有      │无     │有       │有          │有    │
├─────────┼───┼──┼───┼───┼──┤
│预付保理          │有       │有    │有       │有          │有    │
├─────────┼───┼──┼───┼──┼──┤
│隐蔽保理          │有      │有     │很少   │无          │无     │
├─────────┼───┼──┼───┼───┼──┤
│公开保理          │有      │         │           │              │         │
├─────────┼───┼──┼───┼───┼──┤
│批量保理          │有      │无     │无       │无          │无     │
├─────────┼─────┼───┼───┼──┤
│逐笔保理          │有       │        │           │              │         │
└─────────┴───┴──┴───┴───┴──┘ 
    通过上表可以看出,不同的保理其内容是不同的,即使应收账款在不同的保理中都发生了转让,但是其他行为则并不是应收账款转让的必然结果,而是相对独立的法律行为。
  因此,国际保理是应收账款转让的法律行为,与资金融通、销售账务处理、收取账款、信用担保、资信调查中一种或几种法律行为相结合的产物,它的法律性质是包括债权转让在内的多种法律行为,是一种复合性的契约行为。国际保理是将商业信用与银行信用结合起来的综合性服务。正是由于应收账款转让与资金融通、销售账务处理、收取账款、信用担保、资信调查中的一种或几种行为的结合才形成了适应国际经济贸易需要的一种新型的金融服务和结算方式—国际保理。
  转自狄晓燕:《国际保理法律制度研究(硕士论文)》

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