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发展国内保理业务的难点分析

发表于 2015-2-11 16:02:37 查看:1338 回复:0
  发展国内保理业务的难点分析
  一、法律规范空白
  目前国内还没有关于国内保理方面的法律规定。现在金融机构所做的保理业务都做为银行的中间业务,在中国人民银行备案,人民银行也没有下发明确的文件确定有关国内保理业务的操作模式。可以说,各金融机构都是按照自己对保理业务的理解在操作,中国人民银行在政策上给予许可,这使得保理业务的操作一直处于无法可依,甚至无章可循的状态下。实务中银行在制定国内保理规则时,一般都参照了国际保理的国际“游戏规则”:国际统一私法协会制定的《国际保理公约》以及国际保理商联合会制定的《国际保理业务管理规则》和《仲裁规则》。银行一般借鉴国际保理业务来设计国内保理业务完整的业务流程,起草完善的合同文本,保证银行自身权益。但由于国内保理业务没有直接法律法规加以规范,不具有认识上的普遍性,成为银行大胆发展保理业务的一大瓶颈。因此,一旦发生保理业务的诉讼,恐怕当事人向法官解释“保理”的工作都变得很难。
  与立法空白相关联的必然就是司法实践上的不确定性。如果保理业务发生争议,寻求法律救济时,由谁做原告,是否属于法院受理范围,由哪里的法院管辖,如何认定其合同的效力,如何划分各方的法律责任,如何确定各方应承担的法律后果,所争议的问题涉及的法律如有冲突将如何适用法律,其回购条款是否受法律保护等都无从谈起,可以说没有任何司法保障。
  我国《合同法》用11条的篇幅规定了债权转让的内容,但《合同法》规定债权转让与国内保理业务涉及的债权转让有很大的不同。《合同法》第八十一条规定:
  “债权人转让权利的,受让人取得与债权有关的从权利,但该从权利专属于债权人自身的除外。”这说明传统意义上的债权转让同时,与债权相关的抗辩权同时转让,也就是说受让人可以向债务人就其履行义务中的违约行为行使诉权同时也可以就债务人向其主张的权利行使抗辩权,这是与债权相关的两点非常重要的从权利。而保理业务中的债权转让都不含从权利的转让,即转让的仅仅是债权,如果债务人因基础交易合同争议拒不履行债务时,受让人无权行使诉权,更谈不上抗辩权,这更像单纯的转让债权的结算权的性质。特别是受让债权的一方都是金融机构,不可能与债务人讨论其基础交易合同的有关细节问题。当然,金融机构在保理合同中大都约定债权回购的条款,即当债务人因基础交易合同争议而拒绝履行付款义务时,债权人有义务将所转让的债权购回,但这只是保理合同双方为防范金融风险而设定的一个保底条款,并不能改变债权转让的性质。由此可见,《合同法》中有关债权转让的法律规定不能解决至少是不能全部解决国内保理业务中涉及的债权转让行为。
  在国内保理业务的操作中还有一项法律空白,那就是如何在法律上确认商业发票的性质。在保理业务中,将商业发票视为债权凭证进行转让,所以可以通俗的将保理业务称为买卖商业发票。而一般意义上的商业发票仅仅是一个售货凭证,记载了销货的一些细节,并不能等同于债权凭证,它只是形成债权的基础材料,只有在经过债务人明确的确认后才能称得上是债权凭证。而保理业务中的商业发票是没有经过债务人确认的,这种商业发票在法律上能否被称是债权凭证,目前还没有任何的法律予以规定,但在理论界和司法实践中大都持否定态度。当然,银行在具体操作国内保理业务时,为了规避这一法律风险,都设计了很复杂的债权转让通知书,在通知书中一记载了债务人确认的内容。尽管如此,一旦发生纠纷仍避免不了债务人不明示确认而产生的法律风险。
  二、银企信息不对称
  银行办理保理业务较一般的担保贷款风险要大,需要对买卖双方的财务状况、还款能力和诚信记录做全面准确的分析。但银行和客户间存在信息不对称的问题,即银行面对一笔保理业务申请,如何去调查买卖双方的资信的问题。我国银行目前开展的保理业务主要是在系统内开展,即买卖双方都是本系统的客户,这样调查起来相对容易。但现实中一家企业往往和多家银行发生业务关系。如果接受保理申请的银行想调查买卖双方在其他银行的资信状况,一跨系统则问题变得很复杂了。如果买卖双方没有在同一银行系统开户及发生业务往来则接受申请的银行更是一筹莫展,资信调查的过程将更为困难,要求的时间也会较长,最后可能导致保理业务的流产。市场上对国内保理业务需求旺盛的多是中小企业,然而,即便中小企业有着良好的应收账款履约一记录,却常常无法被银行所了解,只能望洋兴叹。当一前,在我国社会各大领域信誉失范现象十分普遍,假、冒、伪、劣产品充斥市场,合同违约、商业欺诈随处可见,三角债、拖欠款和银行不良债权反复出现,各种经济犯罪连年增加日趋严重。在严峻的现实面前面临信息不对称,银行无奈之下被迫选择知名度大一些、信息透明度高一些、自己了解多一些的大中型企业作为保理服务对象,中小企业无形中被拒之门外。说到底,是我们国家的社会信用体系没有建立起来,银行不能在一个开放的数据库平台上查询企业的资信和履约记录,造成银行和客户信息不对称,严重制约了保理业务的开展。
  三、银行缺乏保理人才和文化
  总体说来,国内银行对国内保理业务的熟悉程度甚至不如国际保理。因为国际保理是按照国际统一规则和惯例开展的,为和国际接轨,各家银行都很重视专业人才的培训和培养。但对国内保理业务,因为没有统一的规则,再加上受需求的限制从业人员也缺乏实务方面的锻炼,因此,国内银行普遍缺乏熟知保理业务的人才,这自然制约了国内保理业务在我国的大规模开展。
  另外,我国银行从业人员长期固有的信贷文化也束缚了国内保理业务的发展。
  很多银行从业人员将国内保理等同于应收帐款质押贷款,认为只是授信方式改为了应收帐款质押而已,而没有认识到应收帐款转让的实质。究其原因,是国内银行从业人员长期根植于信贷文化,不自觉地将信贷文化嫁接到保理业务中,实施的还是片面注重抵押品、缺乏现金流量和偿还能力分析的、以行政化为代表的风险管理,对保理的风险管理缺少现代化的管理工具和手段。这种风险管理的结果,是大量合理的应收帐款保理融资申请被审查审批后“合法”否决掉。四、企业缺乏保理意识和经验保理对国内大部分企业来说是一个陌生的名词,企业一般都没有这方面的业务意识。而且由于应收账款保理融资近似于信用贷款,银行对保理融资的审查较其他贷款形式更严密、更周全,企业缺乏办理办理业务的经验和高水平人才。
  首先是企业缺乏保理的意识。这从国内企业对应收帐款的商务政策就可以看得出来。对应收帐款的态度,国内企业容易走两个极端。当卖方处于强势时,即所销售的产品或者所提供的服务处于卖方市场,产品供不应求,卖方就往往要求买方采用“现款现货”的结算方式,不允许有赊销,甚至对银行承兑汇票的结算方式也通过不给予折扣来加以限制。这样,买卖双方不存在应收帐款,自然就没有保理业务的市场了。实际上,卖方从扶持其经销商的角度出发,可以适当给予长期往来的经销商一定的赊销额度,以缓解经销商的资金压力。如果卖方临时需要资金,则可以用此应收帐款向银行申请保理融资。保理方式可以是回购式的,也可以是非回购式的,视保理银行对买方的资信评价而定。银行为控制自己的风险,可要求买方用所购买的商品提供抵押。至于保理费用,卖方完全可以通过商品价格转移给买方。这样安排的好处是:表明上是卖方向银行融资,本质上是买方获得了一定的信用支持,有利于买方迅速做大做强,卖方也通过赊销这种有竞争力的方式在市场上赢得美誉度。这对实力一般、很难从一般途径向银行申请贷款的买方很有利。但是,很遗憾,很多卖方企业常常是“店大欺客”,反正是自己的产品不愁销路,哪管下游经销商的苦衷,不予考虑叙做保理业务。从长期看,经销商不能快速成长,对买方是没有什么好处的。再说,一旦市场发生逆转,产品或服务由卖方市场发展到买方市场,在前面吃过苦头的买方恐怕也不肯与卖方一起同甘共苦了。
  另一个极端是,当产品或服务处于买方市场时,买方仗着自己处于有利地位,大量拖欠卖方款项,实际上是占用了卖方资金,让卖方苦不堪言。这个时候,卖方完全可以就此应收帐款向银行申请叙做保理业务,通过保理融资提前收回应收款项,加速资金周转。对于公开型的保理,买方需配合保理银行,在债权转让确认书上签字盖章确认。可实践中,有较大量的买方企业在这个环节不予配合,不肯签章确认。究其原因,很多买方企业觉得欠买方的款项到期还可以商量延期,可一旦叙做了保理业务,银行到期是一定要收款的,这样自身的风险就加大了。因此,很多强势买方企业不同意卖方叙做保理业务。实际上,买方企业的应付帐款不管是付给卖方还是付给银行,到期总得付款的,逾期不付都是违约。说到底,是买方企业陈旧的信用观念阻止了保理业务的开展。
  再就是国内企业普遍缺乏熟悉保理业务的高素质人才。试想,连保理都不知是何物的企业怎么能够主动向银行申请办理保理业务?即使是银行主动向企业推广国内保理产品,企业也还得安排高素质的人才尽快了解国内保理业务,掌握国内保理操作规范,以和保理银行配合办理相关手续,帮助银行防范风险。
  回顾国内保理业务操作流程,从企业的视角看,保理业务对企业的人员素质要求是很高的。首先,企业必须提供客观、真实的会计资料与经营资料;同时应对以往经营活动形成的应收账款的回笼执行情况进行梳理,得出企业在应收账款管理方面的总体状况、各笔应收账款的回笼时长、沉淀的资金量与经营业务是否匹配等结论,从而向银行申请应收账款保理业务的融资期。在银行审核符合保理基本条件后,企业还要积极准备有关的债权书面凭证,包括商务合同、商业发票等,对无追索权保理,还要取得买方对应收帐款转让的书面确认函。在取得保理融资后,企业还要配合银行做好事后的监督工作。为使银行能在获悉应知信息的基础上,把握该项业务的风险程度,做好对应收账款保理的账务管理,企业应在叙做保理后,对保理业务的合同执行情况建立台账,对合同执行的过程进行全程动态记录,重点监控各阶段回款情况,定期反馈给相应的银行,对于受托收取的货款,则在合理时限内及时转付银行。银行则可在企业提供信息材料的基础上,采用实地核查、部分抽查等方式进行确认,以减少工作量,使银企双方能共同努力,促进该项业务的持续稳健进行。
  因此,国内保理业务对企业的应收帐款和财务管理水平的要求是很高的,要求企业相关人员熟悉财务、法律、信用控制、电脑等方面的知识。现实中,往往由于企业缺乏规范透明的应收帐款和财务管理制度,缺乏高素质的专业人才,导致银行拒绝叙做保理业务。
  转自黄续勇:《国内保理业务在我国发展的难点与对策(硕士论文)》
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