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我国国际保理业务中的主要法律风险

发表于 2015-2-11 16:51:02 查看:1680 回复:0
  我国国际保理业务中的主要法律风险
  国际保理业务是指国际贸易中在赊销、托收等信用销售条件下,出口商通过与保理商签订协议,将其对进口商提供货物或服务而产生的应收账款卖断给保理商,从保理商处获得坏账担保、销售账户处理和贸易融资的综合性金融服务。国际保理业务的核心内容是出售债权以获取融资。保理商从出口商那里买断出口商出售货物或服务的应收帐款,并作为新的债权人以自己的名义向进口商催收帐款。虽然,保理协议中一般约定在进口商支付到期的应收账款后,保理商才向出口商支付价款,但应收账款到期后进口商支付贷款并不构成保理商向出口商支付贷款的前提条件。依照国际惯例,在保理协议签订后,保理商应立即向出口商支付70-80%的贷款以满足出口商的融资需要,如果进口商到期无力支付贷款则由保理商承担偿付责任。也就是说,在保理商核定的信用额度内,出口商会承担保理商收取应收帐款失败的后果,保理商收购出口商的应收帐款是没有追索权的。由此可见,国际保理合同实质上是国际性的债权转让合同,转让的标的是应收款项。由于国际保理业务的核心内容是债权转让,出口商是债权的让予人,保理商是债权的受让人,因此国际保理商开展国际保理业务的法律风险主要来自于债权转让中的法律问题。
  一、债权合法性的风险。债权合法性的风险是指由于转让的债权本身不合法导致银行保理商不能依法实现债权而受到的损失。债权本身的合法性,取决于两个方而的因素,首先要看形成债权的国际贸易合同是否合法,我国有许多法律和监管规章约束出口商出口交易的合法有效问题,诸如是否有出口权、是否超越经营范围等;其次要看债权所采用的国际贸易结算方式是否适用于国际保理业务,《国际保理惯例规例》第四条就规定以信用证(不包括备用信用证)付款交单或任何现金交易为基础的销售不能用国际保理方式进行清算。
  二、债权转让有效性的风险。债权转让有效性的风险是指如果进出口合同中有禁止债权让予的条款,则该条款有可能成为债务人对抗银行保理商的依据,使得保理合同中的债权转让在法律上失效。债权的转让往往涉及到债务人的利益,因此债权转让需得到其同意是具有法律意义的。从各国法律来看,禁止权利人转让其债权的情况通常是可以的。我国合同法第79条也规定:“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人,但有下列情形之一的除外:根据合同性质不得转让、按照当事人约定不得转让、依照法律规定不得转让”。《国际保理公约))第六条第一款虽然规定“尽管销售商和债务人之间订有禁止转让应收账款的任何协议,销售商向银行保理商转让的应收账款仍然有效”,但同时也规定“缔约国可以随时做出声明,如果在订立货物销售合同时,债务人营业地位于该国内,根据第六条第一款进行的转让对该债务人无效”,因此银行最好仔细审查是否存在禁止转让权利的条款,以避免不必要的风险和纠纷。
  三、债权归属优先权的风险。债权归属优先权的风险是指在国际保理业务中,银行保理商作为债权的受让人,通常会与抵押债权人等第三人在债权归属上谁享有优先权的问题上发生冲突。债权归属优先权的风险主要有以下几种情形:1)银行保理商与抵押债权人之间的冲突。如果在保理协议生效之前出口商己经将应收款抵押给第三人,将会发生银行保理商与抵押债权人的权利冲突,如果应收账款以固定抵押方式设定抵押权,则抵押债权享有优先权;如果是浮动抵押,则银行保理商需事先与抵押权人协商以免日后发生争议;2)银行保理商与出口商前手卖方之间的冲突。向出口商供贷的前手卖方,以信贷为基础与出口商成交,为确保收到贷款,常要求在销售合同中保留对出口商出售货物所得账款的所有权。这种保留所有权的条款为多数国家法律所承认,这就有可能导致出口商前手卖方与银行保理商之间的权利冲突;3)除上述冲突外,还存在着船方或承运人对货物的留置权等与银行保理商之间的可能冲突。银行保理商为保障自身利益,一方面要取得保理协议中的担保,另一方面一般应取得可能享有优先权的第三人的弃权书,或与之达成优先权协议,否则应拒绝接受债权转让。
  四、债权转让完整性的风险。债权转让完整性的风险是指由于所转让的债权特别是附属于主债权的权利不完整,使得银行保理商对应收账款的追偿存在困难,这是最容易为商业银行所忽视的。在国际保理业务中,商业银行要对进口商进行应收账款的追偿,要在进口商拒付的情况下通过司法途径来强制执行进口商的财产,都要依靠附属于主债权的强制收款权、起诉权、留置权、停运权、定金债权、利息债权、对流通票据的背书权等等。如果在债权转让中,没有将这些实现债权所必需的附属权利一一进行转让,势必使银行收取应收账款的工作受到影响。
  五、出口商履约瑕疵导致的风险。出口商履约瑕疵导致的风险是指由于出口商违约引发的贸易纠纷,往往会影响到银行保理商债权的回收,这是一个国际保理业务中极为普遍的问题。在国际保理业务中,作为受让人的银行保理商向进口商收取债款的权利,不能优于进口商在收到转让通知时出口商对其所拥有的权利,进口商在销售合同下可用来对抗出口商付款要求的所有抗辩事由,都可用来对抗银行保理商。因此,如果出口商存在履约瑕疵,往往会导致进口商拒绝向银行保理商付款。为了避免这种情况,银行要保证在出口商存在履约瑕疵的情况下,银行可以不承担担保责任,可以向出口商行使退款权,即可以要求出口商偿还所融资金。
 转自董治国:《对中国如何发展国际保理业务问题的研究(硕士论文)》
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