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国际保理中的债权转让相关分析

发表于 2015-2-12 11:45:22 查看:875 回复:0
    国际保理中的债权转让相关分析
  (一)债权转让的概念及性质
  所谓债权转让又称债权让与(die Zession),是指债之内容不变,而原债权人(让与人)以契约将债权部分或全部移转于新债权人(受让人)。38关于债权转让的性质存在三种学说。
  1.不要因的准物权合同说
  此种观点以德国法为代表。它以物权行为理论为基础,认为债权转让合同与作为其基础的被转让的合同是相分离的,此种转让是否有原因,该原因是否有瑕疵,对债权转让的法律效果不影响。由于债权转让合同是一种准物权合同,因此不同于债权合同。这意味着不但原债权人负有转让债权的义务,而且在转让合同成立时还发生债权现实转移的效力,除非当事人有保留债权的意思或发生其他障碍。
  2.要因的买卖合同说
  此观点以法国法为代表。根据法国法,债权转让合同是一种要因的买卖合同。
  既然是买卖合同,转让债权就如同转让财产的所有权一样,原债权人把债权作为买卖标的物出让给新债权人,新债权人为此应支付一定代价。40由于合同转让是一种买卖合同,因此,出卖人应对作为买卖标物的权利在法律上承担瑕疵担保的责任。
  如果原转让人不享有权利而转让债权,将直接影响转让合同的效力。
  3.合同说此说为英美法采纳,认为债权转让是一种合同。在英美法上,“转让(assignment)”一词一般仅用于对财产权利的转移,以区别于对特定财物的转移。
  合同权利的让与是一种合同,让与权利合同必须具备下述条件才有效:(1)权利人表示了不需要他自己或债务人作进一步的行为立刻转移权利的意思。(2)他的意思可直接向受让人或第三人表示。
  4.如果转让的是未来的权利,那么就像其他合同一样,债权转让合同必须具备对价。
  (二)债权转让的要件
  债权转让涉及到两种关系:一是原债权人与债务人之间的合同关系,二是转让合同关系。转让合同关系作为转让人与受让人之间的合同关系完全可由当事人在不违背法律和社会公共利益的前提下自由约定。但是就债权人与债务人的关系而言,尽管债权人转让权利乃是根据其意志和利益处分其权利的行为,但此种处分通常又涉及到债务人的利益,这就产生了一个法律上权益冲突现象:即从保护和尊重权利人的权利、鼓励交易出发,应当允许权利人在不违反法律和公共利益及合同约定的前提下自由转让其权利,但是从维护债务人的利益出发,又应对权利转让作出适当限制,即转让应征得债务人同意或通知债务人。在这个问题上,各国立法作出了三种不同的规定:
  1.自由主义
  此种观点认为债权人转让其债权依原债权人与新债务人的合同即可转让,不必征得原债务人的同意,也不必通知债务人。然而,债权人未通知债务人,债务人有可能不知道债权己发生转让,在此情况下,债务人仍向原债权人作出清偿,则债务解除;如果债务人己经知道债权发生转让,则无论他是从何种途径获悉的,都不应向原债权人履行义务,否则不能解除其债务。德国法采纳了这一规则,而美国法实际上承认债权转让无须经过债务人的同意。
  2.同意主义
  此种观点认为合同权利的让与必须经过债务的同意才能生效。我国《民法通则》第91条即为此类立法。但也有学者认为,债务人的同意只是对抗债务人的要件,即债务人未同意,己生效的债权转让合同对债务人不发生效力。
  3.通知主义
  此种观点认为,债权人转让其债权虽不必征得债务人的同意,但必须将债权转让的事实及时通知债务人,债务人必须在接到债权转让的通知以后,或在公证文书中对债权转让作出承诺后,合同才对其发生效力。受让人也只有在收到对债务人所为关于转让的通知后,才能享受受让的权利。如法国民法典第1690条规定:“受让人,仅按照对债务人所作之转让通知后,始对第三人发生权利占有的效力。”口本民法典第467条也作出了相同的规定。在我国,学者大都主张这一观点。
  (三)债权转让的法律效力
  1.债权转让的对内效力
  所谓债权转让的对内效力是指债权转让在转让双方及转让人(原债权人)和受让人(第三人)之间发生的法律效力,这主要包括:
  (1)债权由让与人转让给受让人。如果是全部让与,则受让人将作为新的债权人而成为合同权利的主体,转让人将脱离原合同关系,由受让人取代其地位。如果是部分权利转让,则受让人将计入合同关系,成为债权人。
  (2)在转让合同权利时从属于主债权的从权利,如抵押权、利息债权、定金债权及损害赔偿请求权等也将随主权利的转移而发生转移。一般认为合同解除权关系到合同的存废、与原债权人不可分离,因而不随同债权转让而当然转移给受让人。
  (3)转让人应保证其转让的权利时有效存在且不存在权利瑕疵,即权利瑕疵担保责任。债权转让后,因权利存在瑕疵而给受让人造成损失的,转让人应当向受让人承担损害赔偿责任,除非受让人在受让时被告知瑕疵的存在而予以接受外。
  (4)转让人不得就己转出的债权再次予以转让。
  2.债权转让的对外效力
  所谓债权转让的对外效力,是指债权转让对债务人所具有的法律效力。它包括:
  (1)债务人不得再向转让人即原债权人履行债务。如果债务人仍然向原债权人履行债务,则不构成债的履行。如果债务人向原债权人履行,造成受让人损害,债务人应负损害赔偿的责任,同时因原债权人接受此种履行,己构成不当得利,则受让人和债务人均可请求其返还。
  (2)债务人在债权转让时就己经享有的对抗原债权人的抗辩权,并不因合同权利的转让而消灭。这些抗辩权包括同时履行抗辩、时效完成的抗辩、债权业己消灭的抗辩等。
  (3)债权人的抵消权。当债务人接到债权转让通知时,债务人也可以向受让人主张抵销,但该抵销权享有的前提是:债务人必须要对原债权人享有债权且该债权必须是到期的债权,即该债权限于转让的债权己到期或同时到期。
  转自窦玫佳:《国际保理中应收账款转让的法律问题研究(硕士论文)》
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