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对保理业的监管的实务研究

发表于 2015-2-15 20:08:19 查看:1676 回复:0
  对保理业的监管的实务研究
  实际上,我国法律和金融法规从未对保理公司的定义、组织形式、业务类型和市场准入条件等内容做出任何解释和说明。《中国人民银行法》、《中国银行业监督管理》和《商业银行法》是我国金融业三部最基本的法律(简称‘三法’)条文中对等均未涉及保理业务和保理公司。作者对现行金融法律法规进行了全面查询,发现仅在最近几年人行和银监会颁布的法规中才开始出现保理一词。
  从以上描述可以得出两个结论。其一,保理业监管问题开始进入监管部门视野;其二,对保理业的监管被限定在对商业银行的监管框架之内,这与当前商业银行是保理业单一主体的现实是一致的。由于我国目前尚不存在独立保理公司主体形式,因而监管部门无法对其他形式的独立保理公司做出适当的规定。监管部门监控的主要对象是银行。尽管如此,笔者认为,在保理业务和保理公司发展的初期即开始对其进行深入研究并制订监管政策将有助于我国保理业的健康规范发展,对完善我国的金融监管政策框架、维护我国金融市场的有序发展具有深远的意义。
  笔者认为对保理业的监管应首先建立在对保理产品和保理公司的性质进行充分认识的基础之上,在此基础上再确定对保理业监管的目标、对象、监管依据、监管原则和监管内容。
  1.对保理产品和保理公司性质的认识。
  关于保理产品的性质,西方保理实务界的主流观点认为保理的本质是贸易融资方式( Salinger} 1984 ),主要着眼于保理的基本功能及其组合的视角出发,对保理本质的法律描述是债权融资方式(LINIDROIT }  1988 ),主要着眼于保理的法律基础和特征;而笔者认为保理的本质是信用风险的担保。在对保理公司的性质的认识上,西方主流观点认为(Goldsmith,  1968 ;  Mishkin,1995 ;  Vittas ,  1997)保理公司实质上是一种类型的非银行金融机构(Non Banking Financial Institution简称‘NBFI' ),工商金融公司(Business Finance Company)和融资公司是其最主要的形式。台湾是亚太地区甚至全球最活跃的新兴保理市场,其保理主体主要是两种类型:银行和独立保理公司,以独立保理公司形式为主。虽然台湾保理业极为发达,但监管部门在对保理公司的理解方面也存在较大分歧,在保理业的监管方面存在着盲区。如台湾的金融监管部门和工商企业管理部门均可颁发保理公司运营牌照,换言之,保理公司既可以是非银行金融机构,也可以是一般工商企业,二者在具体经营保理业务范围方面有所差别。这与我国租赁公司的情形相类似。
  笔者认为,未来我国保理业的发展与台湾地区情形有很高的相似性。
  2.我国保理业监管制度
  基于上述分析,笔者认为对保理业的监督与管理可遵循三条主线:一方面将保理作为商业银行的一种金融产品,依照现行商业银行监管法规依法进行监管。我国目前已形成了相对完善的商业银行监管制度。另一方面,将保理作为一种非银行金融产品、将保理公司作为非银行金融机构,依照相应的非银行金融机构监管相关法规与条例进行监管。目前在此方面仍是空白。第三方面,随着保理创新产品的不断涌现,会出现仅从事相关资信调查、账款催收和代理服务业务的保理公司。虽然从严格意义上已脱离了保理的特色,或者已不是严格意义上的保理公司,但其存在对保理业的发展仍会起到一定的支持作用。对此类保理公司的监管,应依照工商行政管理的法律法规进行管理41考虑到我国目前对银行金融机构监管制度己基本确立、监管法规也基本完善的现实,下面讨论主要针对保理公司这一非银行金融机构而展开。
  (1)监管依据。《中华人民共和国银行业监督管理法))是我国金融监管最主要的监管法律。除此以外,《中华人民共和国票据法》、《中华人民共和国担保法》、((中华人民共和国保险法))以及《贷款通则》、((外汇管理条例))、《借款合同条例》、《金融机构管理规定》等一系列金融法令和规定,也是保理业监管的重要的法律依据。笔者希望随着保理业的不断发展壮大,监管部门能够制订专门针对保理业的
  (2)监管目标与对象。保理业是为了保证保理业的规范健康发展,保证国家金融政策的贯彻执行,为社会经济的发展创造良好的金融环境。保理业的监管机构应当是国家金融监管机关,即银监会。
  所有从事保理业务的银行和非银行金融机构都应成为监管部门的监管对象,既包括国内银行和非银行金融机构,也包括外资银行和非银行金融机构。考虑到我国目前对银行金融机构监管制度已基本确立、监管法规也基本完善的现实,笔者认为今后对独立保理公司的监管应当成为金融监管部门需深入研究的一项重要内容。
  (3)监管依据。《中华人民共和国银行业监督管理法》是我国金融监管最主要的监管法律。除此以外,((中华人民共和国票据法》、《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国保险法》以及《贷款通则》、《外汇管理条例》、《借款合同条例》、《金融机构管理规定》等一系列金融法令和规定,也是保理业监管的重要的法律依据。笔者希望随着保理业的不断发展壮大,监管部门能够制订专门针对保理业的完善的监管法规,以规范我国保理业的发展。
  (4)监管内容。从内容上分,对保理公司的监管可分为行政监管和业务监管。前者对保理公司的设立、撤并、资格审查、牌照管理、业务范围界定、资本金等事项做出明确规定,后者主要对保理公司的贷款、规模、资产负债比例、资产质量、经营风险、帐户帐号开立、准备金等的管理、监督和检查。从性质上可划分为合规监管和风险监管。合规监管指对保理公司的审批、资金来源与运用、账户管理、市场秩序、产品创新等内容的考察与监督;风险监管则指对保理公司经营中的信用风险、市场风险和操作风险进行检查,重点检查资本充足性、资产流动性、风险性和收益性进行、经营效益性等指标。
  对保理公司的监管内容可分为市场准入、业务监管、风险监管和退出监管四个方面
  ①市场准入监管。主要是对保理公司的设立条件和公司运营的监管。如对最低资本限额、最低营运资金的规定;对业务量的要求;对高级管理人员和经营人员的资格要求;对营业场所等的规定;对公司章程、组织形式和规章制度等的要求。这是主要指对保理公司筹建、设立、经营,即进入金融市场的监管,是关系到保理业能否健康发展、金融业结构和规模是否适度、金融机构是否具备设立资格的重要环节。市场准入监管把不好关,就会给以后的风险监管、业务监管等带来工作障碍。
  ②业务监管。业务监管主要是对保理公司或从事保理业务的其他非银行金融中介机构的经营范围、经营品种、经营合规性进行的监督与管理。对于从事保理业务的商业银行,应仍按照对商业银行监管的相关法律法规实施监管。
  a.对保理公司业务经营范围和业务品种的监管。保理是基于应收帐款转让基础上的一种短期融资方式,其中融资是保理的核心和最重要的职能之一。监管部门对保理公司经营范围、项目和品种的监管应当首先对保理产品进行分类。在具体划分标准上,可采取不同的方式,如可将保理划分为国际保理和国内保理、融资保理和非融资保理、有追索权和无追索权保理等类型。针对保理公司或银行基于营销目的而采用的不同的保理产品可根据此标准进行归类,进而实施监管。对于保理公司的创新产品也应进行归类。
  b.对保理公司经营行为的合规性监管。主要包括对保理公司借入和贷出资金的利率的监管、对其融资业务、会计结算业务、外汇业务和其他业务等合规性实施的监督管理,以防止国家各项政策法规执行不到位和违规经营行为的发生。
  ③风险监管。分散风险既是金融机构经营的原则,也是金融监管的重要内容。欧美发达国家保理发展的经验表明,保理市场越发达、与国际接轨程度越高,金融风险发生的频率也就越高。产品市场和金融市场的波动、金融工具的创新也带来了新的金融风险,使得市场风险、信用风险和操作风险间的联系更加紧密和复杂。以上种种因素都给金融监管工作带来了较大的困难。从各国及目前我国金融风险的实际情况看,我国的金融风险监管主要包括资本充足率监管、最低实收资本金监管、资产负债比例监管和资产质量监管四项内容。这些内容不仅适用于银行和金融控股集团,也同样适用于保理公司的监管。
  ④市场退出监管。指金融监管部门对保理公司的从金融市场的退出、破产倒闭或合并、变更等实施监督管理。监管部门也应对保理公司在金融市场上的退出、破产倒闭和合并、变更行为实施监督管理。当保理公司因经营管理不善,严重亏损,资不抵债时,金融监管部门将对其实施关闭处理的监管。当保理公司发生现变更、合并事件时,都应在金融监管部门的监督管理之下进行。此外,金融监管部门对严重违反国家法律、法规和金融政策的保理公司有权作出停业整顿甚至停止经营的监管决定,并对违规的保理公司的资产、高级管理人员、所犯错误、及各项业务开展情况等进行审查,并制定处理措施。
  转自高晓明:《关于我国保理业发展的趋势研究(博士论文)》
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