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国际保理中贸易合同无禁止债权让与的约定

发表于 2015-2-17 19:29:06 查看:1712 回复:0
  贸易合同中有禁止债权让与的条款是保理商的最大禁忌之一。尽管有关国际条约及有一些国家规定,即便是合同中载有禁止转让条款,这种约定也是无效的,有关债权转让仍有效。有关规定及合理性将在后章专门论述。但是,不可否认,由于国际保理跨及不同国家,各国的规定不尽相同,有些国家的法律规定较为严格。因此,保理商还是谨慎从事,将载有禁止转让条款的贸易合同列为禁作保理之列,供应商若有保理需求,一般会与债务人在签订贸易合同时在其中排除禁止转让条款,这实际上就因保理的介入对供应商和债务人的合同约定构成了影响。
  应收账款债权及贸易结算方式必须适合办理保理应收账款债权作为一种贸易合同所产生的债权,似乎从理论上都应是可做保理的,但其实不然,根据有关国际公约和国际惯例的规定,可保理的应收账款债权应限制在一定范围内的。《国际保理公约》第1条第2项则规定“供应商可以或将要向保理商转让由供应商与其客户(债务人)订立的货物销售合同所产生的应收账款债权,但主要供债务人个人、家人或家庭使用的货物销售所产生的应收账款除外。”由该公约可判断:
    (1)该公约未规定服务贸易可作保理;
    (2)该公约将供债务人个人、家人或家庭使用的应收账款债权排除在外。
    此项规定并未见有关论述中就其排除的原因作出说明,据笔者的理解,这是由保理业务惯例操作的风险控制经验发展而来的,可能是出于个人信用较弱的考虑而使然;
    GRIF(《国际保理业务通用规则》)的规定对公约有一定程度上的发展,该规则第3条规定了适用的应收账款债权范围“本规则所涵盖的账款应限于与出口保理商签有协议的供应商以信用方式向债务人销售货物或提供服务所产生的应收账款。该债务人所在国应有进口保理商提供保理服务。以信用证(不包括备用信用证)、凭单付现或任何种类的现金交易为基础的销售除外。”可以看出,GRIF与公约的不同之处在于:
    (1)规定了服务贸易是可作保理,从这一点看,拓宽了保理业务的范围;
    (2)将信用证(不含备用信用证)、凭单付现(包括D/P托收方式)或任何种类的现金交易为基础的销售排除外。更具体限定了保理的应收账款结算方式。之所以要将信用证结算方式排除,据笔者的理解,在信用证项下,己加入了开证银行的银行信用,己实无必要办理保理。但应注意的是,这里的信用证不含备用信用证,因为备用信用证从法律角度上与保函无异,并非一种单独的结算方式;而各种现金交易避免了银行结算,而保理业务必须是建立转账结算的基础上,现金交易不存在办理保理的基础。
    事实上,从国际上保理商所办理的保理业务看,主要方式是赊销方式(0/A和承兑交单的托收方式(D/A).至于付款交单的托收方式是否属GRIF排除了的范围,有不同的认识,在著名的中国国际保理第一案(云南省纺织品进出口公司诉中国银行北京分行、中国银行云南省分行保理合同纠纷案)亦存有此争议。
    在本案中,作为被告的中国银行接受了原告以付款交单结算方式的应收账款债权办理保理。在发生质量争议时,中行扣回原告有关款项。原告所起诉讼索回有关款项,其中之一即付款交单属于FCI规则明确排除的保理应收账款债权范围。中行辩称,付款交单为(document aginst payment),而FCI规则所排除的是凭单付现(cash aginstdocuemts) ,payment并不等同于现金交易(cash),最后中行观点被采信;但FCI目前的看法己将其看作凭单付现(cash aginst documents)的一种方式实践中,也确可能出现以D/P结算方式的应收账款债权办理保理,但这种情况较少,因为D/P结算方式实为即期结算方式,并无一个付款的相当宽限期,如果保理商界入,要承担更大的信用风险,而且在付款交单的托收项下,若托收的代收行不释放单据,则进口商拿不到物权单据,这对于进口商而言几乎是难以接受的。
    在实践中,若接受以D/P方式的应收账款债权办理保理,则进出口保理商应注意修改他们与进口保理商所签订的interfactor agreement,对于GRIF中限定的应收账款债权的范围予以扩大,明确纳入D/P结算方式的应收账款债权,以超越GRIF的限制。
  另外,从惯例上来讲,办理保理的应收账款债权一般还有期限上的限制,通常的说法是不超过6个月3下,这其实是较长时间以来保理商对于保理作为中短期融资的一种定位。
  各保理商在办理保理业务时,均会以《公约》规定及GRIF为指南,事实上,保理商出于风险控制的考虑,往往严于以上惯例,如笔者所在的招商银行《招商银行出口保理业务管理暂行规定》将发票付款期限原则上限制在90天内,并且只接受货物贸易及0/A结算方式的应收账款债权,而不接受服务贸易及D/A结算方式所产生的应收账款债权。
  保理商对于应收账款及其结算方式的种种限制,自然使有意愿办理保理的出口商在签订进出口贸易合同时就注意这些问题,并尽量满足保理商的要求。
转自黄斌:《国际保理若干法律问题研究(博士论文)》
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