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供应商与出口保理商之间的法律关系--出口保理业务协议

发表于 2015-2-17 19:45:07 查看:1429 回复:0
本帖最后由 爱保理秋秋 于 2015-2-17 19:56 编辑

  供应商与出口保理商之间要办理出口保理业务,必须签订一份出口保理业务协议,这份协议与供应商与债务人的贸易合同是相互独立的两份合同。但是两者还是有一定联系的,尤其贸易合同的一些事项将对出口保理协议构成制约的,如贸易合同的真实性、合法性直接影响保理业务合同的标的的有效性,保理业务协议中某些内容要与贸易合同保持衔接和一致,如债权回收周期要与贸易合同货款支付保持衔接;反过来,出口保理商有时也会通过保理业务协议要求供应商在与债务人之间的贸易合同中加入有利于进口保理商受让账款债权实现的条款。
  债权出口保理业务协议主要内容包括以下一些方面:
  1.出口保理服务的范围
  通常,出口保理协议中会明确保理商提供的保理服务包括哪些方面,如提供坏账担保,列明保理商承担因债务人信用风险不能收回的风险;融资服务,列明提供相当于发票金额多大比例的预付款融资;另外,应收账款收取、销售账户管理也在出口保理业务协议中得到反映。
  2.应收账款债权的转让
  这是出口保理协议的核心内容。双方首先明确符合转让的应收账款债权的条件,并由供应作出承诺和保证,并区分核准的应收账款与未核准应收账款。
  其一,关于所有针对同一买方的应收账款债权均予转让的承诺。鉴于GRIF的规定,出口保理商会在出口保理协议中要求供应商承诺对现有及将来的应收账款债权全部经由出口保理商转让给进口保理商,即使未获核准亦如此。事实上,英国的保理实践也有“逐笔分批型”和“一揽子转让型”GIF的要求类似于“一揽子转让型”的要求;
    其二,具体有关应收账款债权转让程序的约定。在办理具体的某笔发票项下应收账款债权保理时,出口保理商往往要求供应商出具一份《债权转让声明》,声明将发票项下应收账款债权转让,并办理具体转让通知手续(发票上粘贴或打印转让条款)及向债务人寄出介绍信;
    其三,要求供应商对所转让应收账款债权本身的真实性、合法性、完整性作出承诺;
    其四,区分到期保理和融资性保理,有关转让的形式有不同的表述。
  3.应收账款债权的管理
  出口保理协议规定出口保理商根据双方约定的条件对协议范围内的应收账款债权进行管理,出口保理商按约定期间与供应商提交对账单,供应商因此可以免除账务管理的负担。
  4.信用风险和商务合同风险的承担
  在国际保理中,确定信用风险、争议(商务合同交易风险)的定义范畴很重要,它牵涉到保理商何时承担坏账担保责任,何时免责,何时可向出口商进行追索(反转让)。国际保理业务一般是无追索权的,但此处所谓无追索权仅指“信用风险”(orelit risk)状态下的无追索权,对于因“争议”(diepnte)而产生的应收账款将自动成为“不受核准”的应收账款,若不能收回的保理商不承担坏账担保责任,如果己发生预付款融资,则保理商将享有追索权。而在国际保理业务中所谓“信用风险”和“争议”有别于一般语境中的意思,如果不界定清楚,将使出口保理商承担过重的法律责任。因此这些内容均应在出口保理业务协议中予以明确约定。
  5.融资及账款的收取与支付
  在协议中通常可约定供应商在提交发票等单据后可向出口保理商申请一定的融资,这时,保理商根据审核的情况通常给予发票金额一定比例(如80%)的预付款融资,其余的部分等完全收取应收账款后再将余款结算。当然,对于在信用额度内的应收账款债权,即使由于债务人信用风险而不能支付或进口保理商不予付款,出口保理商也必须支付。而对于不需要预付款融资的到期保理,则等债务人付款后扣除费用后转付,若由于债务人信用风险原因未获付款,则等到应收账款债权到期再加一定宽限期(即90天进口保理商担保付款期再加必要结算期间)后由出口保理商作担保付款。
  6.费用
  对于综合性的国际保理业务,出口保理商向供应商收取的费用通常包括:
    1)、供应商申请融资的,根据发票金额及应收账款周期所计算出的融资(贴现)费用。一般参照国际贸易融资品种(如押汇)的利率水平计收;
    2)、根据约定的费率和应收账款债权总额计算出的保理费;一般出口保理商在收取保理费要考虑进口保理商的报价的基础上加上一定点数,因为进口保理商报价最终也应由供应商承担。保理整体费率(即进口保理商收费加出口保理商收费)通常可达到发票金额的1%--2%。其中因为保理业务中很大程度依赖于进口保理商的坏账担保,进口保理商收取的费率在其中占绝大多数比例。根据承担的信用风险、交易量、付款期限等因素,进口保理商收费报价在0. 4%一5%之间。事实上随着保理商优质服务的竞争,有关费率也在下降,其中出口保理商的保理费更趋于低廉,如招商银行在办理出口保理业务时,自己收取费用部分仅相当于进口保理收费水平的一半左右。中国银行的出口保理收费则在0. 2-0. 4%之间.
    3)、根据约定的标准收取的对债务人的资信调查费用。有一些银行对每次信用额度申请,无论是否核准或核准多少,保理商都收取一定金额的固定资信评估费。也有银行本着为客户服务的思想,一般情况下并不收取资信调查费用,但是为了防止供应商通过形式上申请办理保理,但实质上只想作“信用测试”,即并不真想办理保理,只是通过保理商评估买方信用额度的方式了解买方资信状况的考虑。
  为防止这种情况出现,合同中往往会约定,对于在信用额度获得批准,但供应商在规定期限内未按约定装运货物及转让应收账款的情况下,将向供应商收取一定资信调查费用;
    4)、保理业务中的单据处理费和邮电费出口保理商向供应商照实际发生收取。
  在保理业务协议中,出口保理商要就上述各项费率标准以及可否调整、如何调整应作出明确规定,以免产生分歧。
  7.反转让条款
  反转让(reassignment),顾名思义,即受让应收账款债权的一方在一定情形下将应收账款债权再行转让回转让方的一种行为。反转让是GRIF规定的一项很重要的制度,一般发生在债务人在一定期限内提出争议时,由进口保理商向出口保理商提出(当然也有出口保理商主动提出来的情形),在此种情况下,进口保理商无须承担担保付款责任,而有权将己受让的应收账款债权反转让回出口保理商,相应地,出口保理商也免除担保付款责任,再行向出口商反转让。若己向出口商融资的,则可予追索。但若出口保理商与出口商的合同中缺乏相应约定,则将承担相当的法律风险。因此,出口保理业务协议的内容与GR工F的规定相衔接是很重要的。对此问题笔者在第六章关于保理业务的风险及防范的内容中将加以论述。
  8.协议的期限与终止
  出口保理协议的期限由当事人约定,由于出口保理协议往往是一份框架性合同,在保理商所核准信用额度的范围内所办理的保理均应纳入合同的范围内,因此,一般保理商会参照银行对企业授信的做法,将协议期间至少定为1年,或者更长时间。要注意的是,协议期间若为1年并不意味着一年期届满后,协议就终止,如果这样理解,无论是对供应商和保理商都可能产生不公平的现象。
  对于供应商来说,可能有一些发货是在协议期间即将届满时发出,但应收账款债权到期口则是在协议期间届满后才到期的。因此协议期间仅应界定为供应商向甲方提出具体逐笔出口保理申请的期间,而保理协议的终止口应是协议期间所办理的各笔保理业务双方权利义务履行完毕之口止。协议期限届满后需要续做保理业务的,双方可重新签订出口保理业务协议,当然,双方亦可在保理协议中加载诸如即在协议期间满时双方无异议的,协议期间续展的条款。
  为了制裁一方的违约行为,协议中也可以约定一些违约条款,明确在哪些情形下,非违约方可单方提前终止协议。当然,对于终止前己办理的各笔保理业务,仍应受保理协议的约束。
  9.法律适用与纠纷解决条款
  出口保理协议的当事人双方均在一国范围内,因此约定适用双方所在国法律是通常的情形。而纠纷解决条款中可以加载双方通过法院诉讼或通过仲裁条款予以解决。
转自黄斌:《国际保理若干法律问题研究(博士论文)》
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