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国际保理业务中供应商的主要义务

发表于 2015-2-17 19:57:42 查看:1469 回复:0
本帖最后由 爱保理秋秋 于 2015-3-20 10:07 编辑

  根据出口保理协议和国际保理操作惯例,供应商通常对出口保理商承担以下几方面的义务。
  一.转让应收账款债权
  供应商在出口保理业务合同中将合同范围内所有向国外某客户出售货物或提供服务而产生的合格应收账款债权出售给出口保理商。具体而言,出口商承担以下各项义务或责任:
  1、办妥有关转让手续
  一般包括以下几个方面:
  (1)出口保理业务协议中加入应收账款债权转让条款。在出口保理业务协议中明确约定将某项应收账款债权转让给出口保理商,或者出口保理业务协议是一份框架性协议的情况下,在该协议项下具体办理贸易合同项下某笔发票项下应收账款债权的保理时具体作出约定或声明。笔者所在的招商银行是后一种做法,即在框架协议项下具体办理某一笔应收账款债权的保理时,由供应商向保理银行出具一份《应收账款债权转让声明》,其中载明所转让应收账款债权的要素(如债务人名称、发票号码、发票口期、发票金额、付款条件等),并由供应商在其中作出向出口保理商转让应收账款债权的声明并予签章;另外,如果供应商要就某笔应收账款债权申请保理融资时,在《出口保理融资申请书》中也载有“我司将下列己受核准的应收账款债权以贵行申请资金融通的方式转让给贵行”的表述。
  (2)应收账款债权转让通知手续的办理。
  在出口保理业务协议项下,供应商发运货物后,需将有粘贴有转让条款(一般是由进口保理商提供的格式)和载有介绍应收账款债权经出口保理商转让给进口保理商并仅向进口保理商付款的介绍信(introductory letter)正本寄送给债务人,再将上述材料复印件及运输单据副本提交保理商,为确保出口保理项下国际收支申报的及时性,招商银行在办理保理业务时,还会要求出口商预留加盖印章的涉外收入申报表,以便收汇时保理商代为申报;有些保理商为防止供应商未在寄给债务人的发票上粘贴转让条款或未寄介绍信,坚持要求供应商将有关材料正本提交给自己,并由自己办理代寄手续,以确保债务人收到通矢口。
  2、承担瑕疵担保责任
  在出口保理业务协议中,出口保理商通常会要求供应商作出一些承诺与保证,以确保将来保理商将来行使所转让应收账款债权不会遇到障碍,通常有如下一些条款:
  (1)供应商保证商务合同项下的销售活动在供应商的正常经营范围内,向供应商所转让债权本身是合法、真实、有效的,法律上可予转让。并且符合供应商和债务人之间的贸易合同的要求。一项不存在、不真实或虚构的应收账款债权是不能办理国际保理业务的,更无法通过办理保理使法律瑕疵消失。
  (2)债务人无权将应收账款债权作抵消、反索、赔偿、对销账目或留置或作其他扣减等。
  (3)不会向第三方转让该项应收账款债权,未设定任何质押或其他形式的担保;在应收款转让给保理商后,亦无权再作任何形式处分(包括但不限于转让、设定抵、质押或其他形式担保、设定信托等);
  (4)贸易合同项下的货物未被且将不会被设置抵押、质押或其他形式的担保,未被其他任何当事人在与供应商的合同中约定对货物的所有权保留条款;
    (5)在办理每笔保理业务时,己按贸易合同充分、合法地履行了全部义务;
    (6)供应商与债务人之间不存在关联关系,关联关系包括但不限于附属机构关系、母子公司、控股与被控股、参股与被参股关系、或受同一集团的控制或管理;
  (7)在一些出口保理协议中,保理商还会要求供应商承诺所转让的应收账款债权是未到期的应收账款债权,因为若应收账款债权本身己逾期,表明应收账款债权回收本身遇到风险,办理保理是将此风险向保理商转嫁。
  (8)供应商与债务人不存在与贸易合同有关的争议,供应商与债务人不存在未清结的债务;
  (9)签订协议后,非经保理商的书面许可,供应商不得对贸易合同作出任何形式的变更、解除或终止;
  (10)供应商保证无条件地向保理商转让每笔应收账款债权的全部权利,包括本权利和相关的从属权利,包括向债务人收取利息、违约金和其他费用的权利,以及停运权、在未收货款的情况下对债务人可能拒收或退回货物所拥有的权利,对有关债权的任何出口信用保险单的受益权。
  3、接受出口保理商对应收账款债权的反转让(reassignment)出口保理商向供应商的反转让在实务中的另一种提法是追索。事实上追索和反转让的称谓并无实质差异,只不过反转让的提法更准确地解释为何保理商在受让应收账款债权后某些情形下还向供应商追回有关转让款项的情形。出口保理商在受让应收账款债权后,若由于债务人信用风险情况下不能收款,则不存在反转让的情形。但是,如果债务人提出争议,该种争议可能源于供应商品瑕疵,或其商品与服务不符合贸易合同约定,或供应商未能履行必要的安装或售后服务义务,在此情形下保理商是不承担不能收款的风险的。此时,进口保理商将会对出口保理商进行反转让,而出口保理商也会随之向供应商作出反转让。同时,保理商还会就其他一些供应商较为严重的违约行为约定反转让的情形。总体上,从笔者的理解来看,保理商一般会将供应商违反前面第2点所提及的瑕疵担保责任中的有关情形作为发生反转让的事由。
  4、信息披露义务
  在保理业务中,供应商与保理商对于贸易合同的信息是不对称的,由于保理商往往承担信用风险下的坏账担保责任,如信息披露不充分或误导,将影响保理商承担坏账担保的决策,不当地扩大保理商的风险。因此供应商对于基于贸易合同项下的有关情形有义务告知保理商,就像投保人履行最大诚信告知义务一样41。供应商在与保理商签订出口保理业务协议之前,就要向保理商披露可能影响保理商作出信用额度核准和提供坏账担保的信息,如商品或服务情况、付款条件、交易方式、债务人有关信息,在履行协议过程中,也要进一步披露相关信息如供应商对有关货物销售、发货、出具贷项清单(credit notes)等方面的信息。
  5、其他保证责任
  除对应收账款债权的瑕疵担保外,出口保理商还会要求对其他一些合作与协助事项作出保证,如在保理商在向债务人行使追索权时,供应商会提供一切必要协助,如在诉讼中与保理商联名的方式对债务人采取诉讼或其他依法追索。
    二.“间接付款”的信托义务
  “间接付款”这一术语,是从保理商角度而言的,在办理保理业务后,债务人本应直接向保理商付款,但若出现种种原因债务人仍向供应商或供应商的代理商付款,即构成所谓间接付款情形。在此种情况下,供应商应立即通知保理商,并且对于收到的款项应转交给出口保理商或以信托方式为出口保理商代管。在我国等一些国家,信托并非默示或推定可成立,所以,保理商一般会在出口保理业务协议中加上专门的信托条款,笔者所起草的招商银行出口保理业务协议中,即明确:在供应商收到间接付款(包括现金或流通票据)时,应立即通知保理商;并于供应商收到间接付款时在保理商和供应商间形成信托关系,以保理商为委托人及受益人,供应商为无报酬之受托人。供应商收到的现金或票据为信托财产。供应商应在收到后不迟于第二个银行营业口将有关资金转付给保理商或将票据背书转让给保理商,在资金转付之前或票据背书之前,供应商作为受托人受保理商之托暂时持有资金或票据。该条款有助于保障保理商的权益。
  三、支付保理费用的义务
  即供应商负有在国际保理业务中向保理商交纳融资费用、保理费、资信调查费、单据处理费和邮电费等费用的义务。
转自黄斌:《国际保理若干法律问题研究(博士论文)》
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