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  隐蔽型保理中因通知所产生的问题

发表于 2015-2-18 11:29:55 查看:1793 回复:0
  在保理业务中,应收账款债权转让通知是其中重要一环,对于公开型有追索权保理业务而言,保理商会与债权人约定办理通知债权让与的通知手续。但是对于隐蔽型保理的办理,是不立即通知债务人,这就引发出两个问题:一是通知债务人前隐蔽型保理之保理合同在供应商和保理银行间是否有效的问题;二是解决迟延通知的效力问题。
  1.通知债务人前,隐蔽型保理合同是否生效
    该问题在保理业务中的意义是,如果未经通知的债权让与合同不生效,则在某种情形下承担隐蔽型保理的保理商将承担较大法律风险,因在隐蔽型保理项下应收账款债权回收仍然是由供应商从债务人处收回并转付保理商,一般是回款账户是设在保理商处的一个专门账户,假设款项进入专门账户后遇到供应商第三方债务人通过司法机关的冻结、扣划,若债权让与合同无效,则保理商的权利很难对抗司法执行措施,假设更不幸的事发生,供应商破产,保理商对回款部分也只能与其他债权人一样申报普通债权,损失可能惨重。
    由《合同法》规定来看,未经通知债权转让对债务人不发生效力自不待言,但对债权让与合同在债权让与方及受让方之间是否具有法律效力则未明确。按合同法理论的通说,合同权利转让具有对内效力(在债权转让方与债权受让方之间的效力)与对外效力(指合同权利转让对债务人具有的效力)。在签订债权转让合同但未通知债务人之前,自然无对外效力,但对内效力应己具备(除非依照《合同法》第87条规定尚需办理批准、登记等手续的情形)。英美法体系对此问题的看法与我国的有异曲同工之处,分为法定转让及衡平法的转让,法定转让必须要以书面通知债务人,至于衡平法的转让,毋须通知,转让人与受让人这间的交易也生效。但是,须要通知才可约束债务人。
    《联合国国际贸易中应收款转让公约》的规定即应与此种观点较为接近。该《公约》虽未直接规定未经通知的应收账款债权转让在转让人与受让人之间是否生效,但实际上从另一个侧面承认了其效力。《公约》规定,无论转让通知是否己发出,对所转让应收款的付款,支付给转让人,受让人有权获得属于收益的付款以及就所转让应收款而退还的货物;支付给另一人而受让人对该人拥有优先权的,受让人有权获得属于收益的付款,并有权获得就所转让应收款退还该人的货物。此规定可以被理解为,即使未通知债务人,债权转让合同在双方之间还是有效且有约束力的。
  而且国际贸易法委员会秘书处在说明中也认为,为了兼顾不通知的习惯做法(如不公开的发票贴现或证券化),在《公约》中将通知规定为一种权利而非一种义务。并且在解释第14条时强调,受让人对收益的权利同任何转让通知无关,这种做法的理由是需要确保,如果甚至在通知以前就向受让人付款,受让人也可保留付款的收益。这足以说明《公约》的态度是承认隐蔽型保理的法律效力的。此外,《国际贸易应收款转让公约》其第24条还进一步确立了“特别收益规则”,旨在保护“发票贴现”等隐蔽型保理的做法,即受让人委托转让人收取和保管的应收款收益时,只要能以一定的方式(如通过专门的存储转让给受让人的应收款所产生的存款帐户)判断与识别,即可确保受让人的优先权。
  笔者认为,在隐蔽型保理的情形下,确认债权让与合同效力还是合理及适当的。在法律未明确作出规定前,对于《合同法》第80条转让通知的规定应理解为对于债务人的约束力(对外效力),而非债权让与合同生效(对内效力)的构成要件。当然,保理商要承担一些不通知债务人的其他法律风险(如债务人可以向供应商作出付款而解除付款义务),但这又是另一个问题了。
  2.迟延通知的效力
  本文前面己提及,绝对不通知的隐蔽型保理几乎是不存在的。若应收账款债权到期后一定期间债务人若仍未付款,保理商仍将对债务人作出通知。问题在于,这种在账款发生逾期后的通知是否存在效力问题。就迟延通知的效力问题,有关公约及法律并未作出规定。崔建远教授认为,“债权让与通知不得晚于债务履行的时间,否则,债权让与对债务人不发生效力。”据崔建远教授介绍,持此种观点主要原因在于债权逾期影响了与原债权的同一性。但他亦不反对从其他角度理解该问题。就笔者不成熟的观点认为,迟延通知不应影响通知的效力:首先,隐蔽型保理中的迟延通知并未实质上改变债权的同一性,此时,所让与债权仍是商务合同项下的应收账款债权,只不过与原债权相比衍生出逾期违约金。但回过头看,即便是采取让与同时通知的形式,收取逾期违约金也应作为从权利转让给权利受让人;其次,“隐蔽型保理”中有关迟延通知事实上并未增加债务人的债务负担,即便债权未被让与,在应收账款逾期时债务人也应承担逾期违约金。
  转自黄斌:《国际保理若干法律问题研究(博士论文)》
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