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国际保理业务的国内适用的法律问题

发表于 2015-2-24 11:13:47 查看:1666 回复:0
  国际保理业务的国内适用是指保理业务在国内应用过程中所涉及到的有关法律性问题。
  (一)账款的债权转让。
    1应收账款债权的可转让性,我国(合同法)第79条规定,债权人可以将合同的权利全部或部分转让给第三人。可见我国法律认可债权转让的法律效力;同时根据(合同法)第79条、第80条的规定债权转让无须取得债务人同意,但必须通知债务人,未经通知,该转让对债务人不发生效力。据此,只要保理商与卖方就债权转让达成协议后通知债务人(买方).该债权转让即对买方生效。同时也表明国内的保理业务只能是明保理(即保理行为必须告知买方)。
    2不得转让的债权(合同法)第79条同样规定。不得转让的债权的三种情形:根据合同性质不得转让的债权;按照当事人约定不得转让的债权;依照法律规定不得转让的债权。根据合同性质不得转让的债权主要指:(1)以特定身份为基础的债权,如抚养请求权、退休会请求权等;(2)以特定债权人为基础的债权,如教授特定人音乐技能等;(3)基于债权人与债务人间特殊信用关系的债权,如雇佣、委托、租赁关系中。委托人对于受托人的债权、承租人对于出租人的债权均不得让与;(4)不作为的债权。根据法律规定不得转让的债权是指法律法规明确禁止转让的债权。
    这样的情况较少.如我国(担保法)第62条规定:最高额抵押的主合同债权不得转让。“在保理业务中,保理商所购买的债权一般为货物买卖合同所产生的金钱债权。不属于(合同法)规定的依合同性质不得转让或法律规定不得转让的债权。因此,只要合同双方未在商务合同中约定合同权利不得转让.其即为可转让债权,其转让具有法律效力。
  (二)应收账款的债权回购,在保理业务中,回购是指当应收账款到期而保理不能收回或不能全部足额收回时,卖方对保理商负有的按约定回购价格从保理商处回购应收账款的义务(或者说是保理商对卖方享有的相应权利)。回购的法律性质为附生效条件的债权。在保理业务中,回购义务的存在,是保理商的受让债权得以实现的一个重要保障。在有追索权的保理业务中,一旦保理商不能按期收回应收账款,卖方对保理商负有回购应收账款的义务;在无追索权的保理业务中,虽然在一般情况下应收账款不能收回时,保理商要承担坏账担保责任.但如果应收账款不能收回是因为信用风险以外的原因,卖方对保理商仍负有回购应收账款的义务。
  (三)应收账款的债权,回购中“抵消权”的应用,在通常情况下,保理商只在应收账款到期后,才根据保理服务是有追索权的还是无追索权的,而选择是要求卖方回购(有追索权保理)还是立即向卖方足额支付该应收账款支付对价间存在一个时间间隔,在这个期间对保理商而言就存在一个卖方破产的风险。在我国现行法律体系下,适当地运用破产法下的抵消应收账款的价款(无追索权保理)。
  保理商从买入应收账款到保理商为买入的抵消权,可以有效地避免此类风险。(合同法)第99条规定:当事人互负到期债务,该债务的标的物种类品质相同的,任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵消。破产法下的抵消权是合同法抵消权的扩张,其价值在于保护债权人的利益。所谓破产法下的抵消权是指破产债权人在破产宣告前对破产人负有债务的。无论债的种类和到期时间,可于清算分配前以破产债权抵消其所负债务的权利。
    我国(破产法)对破产抵消权持肯定态度。(破产法)第33条规定:债权人对破产企业负有债务的,可以在破产清算前抵消。依据该规定,卖方破产时,虽然此时保理商因持有从卖方处受让但尚未支付或尚未足额支付价款的应收账款,而对卖方负有债务,但同时由于保理商对卖方享有要求回购应收账款的债权。所以,保理商有权主张抵消。为保证保理商抵消权的行使,在合同条款设计上,保理合同一般应约定当卖方破产甚至可能即将破产时,保理商即有权终止保理合同,要求卖方立即回购应收账款。
  转自李义镇:《国际保理在我国运用发展探讨(硕士论文)》
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