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出口商的义务

发表于 2015-3-17 10:35:16 查看:1738 回复:0
本帖最后由 爱保理秋秋 于 2015-3-20 10:49 编辑

  (1)转让应收账款债权:出口商同意并确保按照出口保理合同的约定,将合同范围内所有通过向国外客户出售货物或提供服务而产生的合格应收账款出售给出口保理商,这是出口商最重要的义务,具体来讲,出口商应该履行以下义务:
  从实体上看,出口商应该首先保证所转让的债权的合法、真实、有效、足值,这对保障作为承购人的出口保理商的权益是至关重要的,因而,出口商负有对转让债权的瑕疵担保义务、权利担保义务、转让附属义务:
  第一,瑕疵担保义务。国际保理中进行交易的应收账款必须是真实存在的,即不是虚构出来的;必须是合法的,是由合法的基础贸易合同产生的。一项不存在的或是非法的应收账款债权是不能实现的,更无法指望通过保理来使其非法性质变为真实、合法,因为权利受让人通过受让取得的权利不能超过原权利人所拥有的权利范围。因而,出口商应担保其转让的所有应收账款均产生于实际发生的、并且合法的出售货物或提供服务的贸易合同。
  第二,权利担保义务。国际保理的一个基本前提是保理商在保理合同中最基本的要求:从出口商处所购买的债权将不受第三方权利的阻碍而转移给保理商所有。可见,出口商有义务保证出售的是自己有绝对权利的债权,出口保理商也能够获得具有相关完整权利的应收账款,出口商必须保证两个方面的内容:首先,在债权转让时,不存在任何阻碍出口保理商行使权利的事项(己经向出口保理商披露的除外),以充分确保出口保理商承购的应收账款的有效性及价值。通常,保理合同约定出口商的担保义务:①该债权是债务人的法定责任,不存在任何被债务人用来主张债务扣减、抗辩、抵销、反诉等事由;②在该债之上不存在任何不为出口保理商所知晓的第三方担保权益及其它阻碍,比如出口商与其前手之间订立有保留所有权的条款;在债权上设定了质押、抵押等;③出口商担保债务人会如发票所述,明确接受、确认债权。在各种通过债权的购买或债权的担保提供融资的各种协议中,保理业务的一个独特之处就是保理商多数情况下无从信赖债务人对付款义务的确认,在大宗股票贴现或福费廷等业务中,提供资金者在发放其资金前,能够取得一项由债务人签字或代表债务人签字的文件。而在国际保理中,保理商据以要求债务人付款的只有由出口商提交的一纸发票,除此之外,没有任何可以作为证据的记录,因此,出口商应切实保证能够通过发票实现债权。出口商与讲口商夕间不存在仟何影响出口保理商收款的关系,即商业从属、控股、母子公司或关联关系。
  其次,为了避免出口保理商受到其他主张权益的第三方的影响,出口商还应担保在债权转让后的出口保理合同期间,未经出口保理商的书面同意,出口商不得与他人签订足以影响到保理合同中的应收账款的协议,如将应收账款质押给他人的协议等。
  从程序上看,出口商负有以下两项义务以确保在形式上完成应收账款债权的转让:按照出口保理商对转让通知的形式、文句的指示要求及时将应收账款转让的事实通知进口商;并且如果国际保理合同签订后债务人还不知道,出口商应以债务人所在国家的文字向债务人出具介绍信。向出口保理商提交发票等单据。通常具体做法是:出口商在发货或提供服务后,出具内容相同的发票一式两份。发票正本上加注出口保理商认可的应收账款转让通知文句,以明白无误地通知进口商有关转让、随后的付款事项等,并直接寄给进口商;副本提交给出口保理商。
  (2)附属权利转让义务。按照民法的一般理论,债权转让合同一经成立,受让人便取得所让与之债权,同时,由于从权利一般为行使和实现被让与之债权的不可缺少的条件。根据“从随主”原则,附着于债权的从权利也一并转移给受让人,但是与受让人有不可分离的权利不在此限,②国际保理中也是如此。出口商应转让的从权利主要有:①在销售或服务合同下所有出口商的权利(货物的所有权除外);②为清欠债权而向出口商发出的所有可议付票据;③有关债权的任何信用保险单的受益;④任何第三方对有关合同项下债务人责任的担保或保证的受益;⑤记录或证明该被转让的债权的所有账簿、计算机数据、记录或文件的所有权。
  为了避免出口商破产时其破产清算人、财产管理人或接管者拒绝保理商获得能够作为证据以使保理商收取购买的债权的资料。
    (3)接受被追索的义务。当进口商对其付款义务以贸易争端为由提出异议,出口商违反对出口保理商的保证责任或出现约定事由的情况下,根据保理合同或业务惯例,与争端有关的应收账款即成为不合格的应收账款,出口保理商有权进行追索,此时,出口商有接受追索的义务,并承担出口保理商因此造成的损失。
  (4)其他担保义务。
  ①对贸易合同有关条款的担保。出口保理合同与贸易合同相互独立,主体和标的都各不相同,但它们又相互制约,出口保理合同的一方当事人—出口商同时也是贸易合同的当事人,因而出口保理商为了保证从进口商处获得的清偿额不会由于使用贬值了的货币进行支付或由于一项反常的折扣而受损,他往往通过出口保理合同要求出口商担保在贸易合同中列入某些与国际保理有关的条款:贸易合同的付款条件不得超出出口保理商同意的范围;贸易合同应使用出口保理商同意的货币进行支付;折扣不得超出出口保理商同意的限度。此外,为保障出口保理商所受让的债权得以顺利实现,出口商常见的担保义务还有:贸易合同中不得有禁止债权转让的条款或与出口保理合同有冲突的条款:贸易合同的法律适用和法律选择条款符合出口保理合同的有关要求等。
  ②对履行贸易合同的担保。出口商还应担保自己对产生应收账款的贸易合同进行了符合法律规定和合同约定的履行。这是因为:出口保理商购买债权的目的在于通过到期向进口商收取货款而赚取一定的利润,收取合理的佣金,如果因为出口商不适当履行贸易合同而使进口商按照合同拒付货款,那么在出口商作出适当补救之前,出口保理商显然难以立刻实现其受让的债权。
  ③对变更贸易合同的担保。根据合同自愿原则以及当事人意思自治原则,贸易合同在缔结、生效后,甚至应收账款业己转让给出口保理商之后,贸易双方完全有权、也可能对贸易合同进行一定的更改,但贸易合同卷入国际保理之后,修改贸易合同很可能使出口保理商难以从进口商那里收回所有款项。故此,未经出口保理商同意,出口商承担不对贸易合同更改的义务。
  ④在清偿诉讼及其它措施中进行合作的担保。保理商获得了应收账款的所有权,为了向进口商收取款项,有可能、有必要、也有权利采取诉讼或其它措施。
  尽管提起诉讼或采取措施的往往是与出口商并无直接法律关系的进口保理商,但由于出口商是作为基础的国际贸易合同的缔结、履行者,进口保理商通常会以自己的名义或与出口保理商联名进行诉讼或其它行动。因此,出口保理合同通常将出口商的合作列为其应承担的担保义务。
  ⑤对不得转让保理合同权利的担保。另一项更进一步对出口保理商的保护措施是:在出口保理合同中通常规定,没有出口保理商的同意,卖方不能让与其在出口保理合同下的任何一项权利,包括其得到出口保理商支付的权利。
    (5)通知义务。该义务确保出口保理商随时了解贸易合同的履行及履行中产生的特殊情况。
    ①销售通知。出口商在按约发货或提供了服务之后,在将发票正本寄交进口商的同时,应将剔除了所有不合格的债权的发票副本提交出口保理商。
  ②调整通知。商业实践中难免发生价格调整、买方退货等情形,出口商会向进口商出具对原发票进行通知或冲退的通知,正本寄交进口商,副本提交出口保理商。
  ③纠纷通知。进口商拒收货物或有关服务及发票的情况,应当尽早引起出口商与出口保理商的注意和重视。在发生纠纷时,出口商如知晓就应尽早通知出口保理商。否则,出口保理商就可能对转让给他的债权失去信心,并增加留成金额,会影响国际保理业务的融资功能。尽早解决争议成为国际保理成功运作的重要一环。
  (6)披露义务。在国际保理业务中,出口商是贸易合同的当事人,掌握着关于债务人及其应收账款的大多数“第一手”基本资料和信息。并且,出口保理合同不是最大善意合同,因而出口保理商为了使自己处于一个与信用投保人相同的地位,应该要求出口商有义务披露有关资料和信息,就像投保人履行最大诚信告知义务一样。
  (7)支付费用义务。出口商承做一项国际保理业务后,按照出口保理合同的约定,他通常要支付佣金、银行转账及其他费用及预付款的贴息。在双保理模式中,由进口保理商向出口保理商收取费用后,出口保理商再向出口商收取,出口保理商通常是从收取的货款中扣除出口商应付的该项费用,余款再交给出口商。
  转自周斌:《国际保理若干法律问题研究(硕士论文)》
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