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对于将来发生的应收帐款转让的效力

发表于 2015-3-17 14:30:48 查看:1631 回复:0
本帖最后由 爱保理秋秋 于 2015-3-20 10:45 编辑

  关于将来发生的应收帐款转让,大部分国家的法律都没有明令禁止,通常被理解为适用与现有应收帐款转让相同的法律要求,应属允许进行转让的债权。但各国的具体规定或实践中差异较大,当事人之间需在保理协议中明确规定法律适用问题。
  我国法律并未对将来发生的债权能否转让作出明确规定。从《合同法》第79条的规定也无从得出合同权利是否包括未来合同的权利。依据民法原理,合同权利转让是以合同权利的有效存在为前提,债权转让必须为有效存在的合同债权。
  法谚云“让与一个尚不存在的债务在法律上是不可能的(nemo plus iuris transfereepotest quam ipse haberet ) "。应当说,这是当前我国法学界的主流理论观点,即使那些赞成对未来债权转让效力的学者,也并非毫无保留,王利明教授认为,’.二对于将来的债权是否可以转让,应当根据具体情况分析,关键要看将来的债权是否具有确定性”。在我国还未有相关保理的法律法规前,笔者建议在司法实践中,对将来发生的权利的转让采取宽容态度,宜对《合同法》第79条第1款的规定作适当的扩张解释,将“现有合同权利”和“未来产生的合同权利”皆纳入到该款中的“合同的权利”之中,以利国际贸易和保理业务的发展。
  德国法一般认为,未来发生之债权的让与是可能的,是为预先让与,此种让与于债权发生时始生其效力。在德国的法学理论上,未来发生之债权又可分为有基础的未来债权和无基础的未来债权,有基础的未来债权是可转让的⑥。实践中,如实际转让时该应收帐款的基本要素为可确定的,则转让双方可采用预先让与合同实现包括应收帐款在内的合同权利转让。
  根据法国民法典,应收账款的转让必须建立在引起转让关系的合同有效存在的基础上,即合同权利的让与必须有原因,即转让协议签订时应收帐款的基础原因必须有效、真实。
  意大利是不允许将来发生的应收帐款转让的国家。其判例法认为,只有签定转让合同时将来的应收帐款的基础法律关系已存在,才允许转让。
  美国《统一商法典》把将来的应收帐款视为将取得的财产,允许转让,其第9-204条规定:一项担保协议可以规定以日后取得的担保物作为担保协议中全部或部分债务的担保,而不需保证人采取进一步行为。因此,只要债权转让协议项下将来发生的应收帐款具有确定性和可能性,则可进行转让。
  在英国,对将来发生的应收帐款转让不完全等同于现有应收帐款的转让,它不能构成普通法上的转让,但可作为衡平法上的转让。这种转让必须支付对价,并不以通知债务人为必要条件。
  《国际保理公约》和《国际贸易中应收帐款转让公约》作为国际保理业务的主要国际公约和国际惯例,都确认将来发生的应收帐款可以转让。《国际保理公约》第5条规定“......1、保理合同关于转让已经或将要产生的应收账款债权的规定,不应由于该合同没有单独指明这些应收账款债权的事实而失去其效力,如果在该合同订立时或这些应收账款债权产生时上述应收账款债权可以被确定在该合同项下的话…...2、保理合同中关于转让将来所产生应收账款债权的规定可以使这些应收账款债权在其发生时转让给保理商,而不需要任何新的转让行为。”,《国际贸易中应收款转让公约》第8条第2款规定:“除非另行议定,一项或多项未来应收款的转让无须逐项应收款转让办理新的转移手续即可具有效力。”,并多次提到未来应收款之转让。
  转自周伟:《国际保理法律问题研究(硕士论文)》
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