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国际保理的法律特征

发表于 2015-3-18 11:09:19 查看:1335 回复:0
  作为一种新型的国际贸易结算方式,对于出口商而言,国际保理业务具有显著的优越性。
  保理商根据出口商的委托对进口商进行调查,并给予一定的信用额度(Creditline)。在此额度内,出口商具有百分之百的安全收汇保证。再者,出口商将发票提交给保理商后,可获得发票金额50%至80}的无追索权(Non-recourse)贸易融资,以解决资金周转困难。
  从法律角度可以看出,国际保理在运作过程中主要有以下几个特征:
    1.国际保理的适用须以国际贸易买卖合同的存在为前提,而且是采用赊销等信用销售方式。《国际保付代理惯例规则》第四条明确排除了以信用证(不包括备用信用证)付款交单或任何现金交易为基础的销售。
  2.国际保理业务是通过当事人双方签定保理协议而产生的民事法律关系。在国际保理实务中双保理制应用最为广泛,即出口商将其对进口商的应收帐款转让给本国的出口保理商,出口保理商再与债务人所在的进口保理商签订协议,委托进口保理商负责债款回收并提供坏帐担保。在这种双保理机制下,存在两个保理协议。其中出口商与出口保理商签订的协议称为出口保理协议(Export FactoringServices Agreement),出口保理商与进口保理商之间的协议称为相互保理协议(Interfactor Agreement)。
  保理商与出口商签订保理协议的根本目的在于,通过债权转让获取对应收帐款的排斥第三方的完整的权利,并用其收回的债款补偿预付的收购价款。在国际贸易中,只能通过两种途径取得对应收帐款的权利:一种途径是创设,即由出口商向进口商交付货物,从而有权向进口商收取货款,即有权收取应收帐款。另一途径是继受取得,应收帐款的权利人将应收帐款的权利转让给受让人,受让人从而取得对应收帐款的权利。在国际保理业务中,出口保理商和进口保理商享有以自己名义收取应收帐款的权利,该权利是保理商对应收帐款所享有的债权,否则,保理商不能处于上述地位。保理商对应收帐款的权利不可能是基于创设而取得,其取得途径只能是从出口商处受让取得。所以说,国际保理的实质是应收帐款转让。所谓应收帐款是指一项交易项下,出口商交货后,可向进口商收取的但尚未收到的货款。出口商向进口商收取货款的权利即为出口商所享有的债权。对于出口商而言,其债权的核心就是收取货款—应收帐款,而进口商对于其债务的抗辩权的核心就是拒绝付款或部份拒绝付款的正当理由。所以我们上面提到这种应收帐款的让与,属于民法上因法律行为(签订合同)而发生的债权转让。出口商与保理商之间的协议是债权转让合同,前者为让与人,后者为受让人。鉴于此,我们认为国际保理的核心在于转让债权以获取融资。
  因此,可以说国际保理的法律本质是债权转让。只有债权转让理论能够完美地解释国际保理的职能,国际保理中各方当事人的权利义务和相应的法律地位。
  《保理公约》在界定保理业务时也确定以应收帐款转让为核心,《国际保理惯例规则》中对各方当事人权利义务的规范也是以应收帐款转让为基础。大多数国家都没有关于保理的专门立法,一般也都适用债权转让的法律规范。
  但是,国际保理毕竟是一项特殊的债权转让业务。对保理商而言,它不同于一般的债权人处分自己的债权的行为。一般债权人处分自己的债权是一种不规律的、偶然的行为,而保理商则是以受让和处分债权为业的金融机构,对于买卖债权有着特殊的要求。如《国际保理惯例规则》规定,当进口商提出抗辩、提起争端时,进口保理商有权拒绝向出口保理商支付相应款项,即使是己经核准的应收帐款也可视为未经核准。从债权转让的角度来看,当债务人提出履行抗辩时,债权受让人有权根据行为惯例而不是双方的约定直接将债权转回给原债权人,而无须经原债权人的同意,此时债权受让人—进口保理商的行使的权利可称为追索权。但追索权是保理业务中的概念,而不是债权转让理论中的概念。在债权转让理论中,这种行为只能认定是债权再次转让给原债权人,这种转让需要符合一般债权转让的形式要件,即通知。但《国际保理惯例规则》只将追索权规定为进口保理商的一项当然权利,而并未对这一业务操作环节是否要需要通知债务人—进口商作出规定,在立法技术并未将追索权按民法债权理论作为债权转让的特种形式加以规范。但追索权毕竟只是保理这一债权转让业务的特殊性,并不能否定国际保理的法律基础是债权转让。
  3.国际保理业务中存在着法律冲突。在双保理制下国际保理涉及四方当事人:
  出口商、进口商、出口保理商和进口保理商。换言之,调整各方当事人之间权利义务关系的至少有两个以上国家的法律。由于各国采用保理的历史渊源以及商业、金融传统习惯的不同,特别是国际保理业务盛行的欧洲和美国,由于分属不同的法系,必然存在法律冲突问题。如何协调各国的法律冲突,促使国际保理向规范化、统一化方向发展,是顺应时代发展的重要课题。
  转自朱小檬:《国际保理法律问题研究(硕士论文)》
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