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国际保理的法律基础

发表于 2015-3-18 11:15:01 查看:1758 回复:0
  保理的法律基础在于应收帐款收款权利的转让。
  从本质上来说,保理是建立在应收帐款转让基础上的综合性金融服务,即融资、债务管理、风险承担和债款催收集于一体。在卖方与买方的买卖合同的内容与客体保持不变的情形下,卖方与保理商签订保理合同,卖方将合同中收取应收帐款的权利转让给保理商,即保理商成为参与债的关系的新的合同权利人。对于保理商而言,其最关心的法律问题是其通过受让/收购应收帐款是否能获得对应收帐款代表的债权的权利。只有获得这种的权利,保理商才能成为唯一有权向债务人主张权利的人,从而收回自己先前收购应收帐款所付出的资金,并获得收益。
  保理商成为取得应收帐款的第三人,即受让人,这种转让在民法上是因法律行为(即签订合同)而发生的债权转让。债权转让制度起源于罗马法。在罗马市民法中,尚无债权转让的制度。依罗马市民法,债是特定人与特定人之间的关系,明显地要附从于该特定人的人身与信任关系。债的当事人绝对不可变更,从而认定债权不得转让。以后由于商品交换的发展,债权不得转让的传统逐渐被突破。
  罗马法允许以债的更改方式转移债权,即原债权消灭代以新债权,由第三人行使新债权赋予的权利。fool近代资本主义生产方式产生以来,为适应商品经济发展的需要,源于罗马法的债权转让制度为各国民法所承袭。《法国民法典》第1889-1701条共计以13条规定了“债权及其他无形权利的转移”。《德国民法典》第398-419条共计以22条规定了“债权的转移和债务的承担”。《意大利民法典》第1538-1548条共11条规定了“债权和其他权利的让与”。此外,《荷兰民法典》、《日本民法典》都规定了债的转移。我国法学界通常认为债权让与是一种合同关系。我国《民法通则》第91条也规定:“合同的一方当事人得将合同中的权利、义务全部或部分让与第三人”。
  应收帐款的请求权属于债权,保理合同的标的所涉及的债权属于财产权利中的权利财产,对此类债权的取得并不能完全像取得动产那样。大多数保理商受让的应收帐款是纯粹的债权,是不能以汇票背书等方式来进行转让的。因此,保理商为了确保自己对应收帐款的取得,必须通过按一定法律程序办理的转让手续成为唯一对债务人拥有收款权的人(包括使用法律手段的收款)。保理对转让的法律要求是卖方同意将其对一笔应收帐款的占有权利转让给保理商及保理商同意接受这些权利,同时转让并不一定要得到债务人的许可。保理商通过与卖方订立保理合同取得了应收帐款的收款权,成为买卖合同的当事人,有权要求买方向其清偿债务。这就构成了保理的法律基础。
  我国法律对应收帐款转让并无明确的规定,但1999年10月1日起施行的《统一合同法》对合同权利转让的规定应适用于应收帐款转让。《合同法》总则第五章对合同权利的转让进行了明确的规定:
  第一,《合同法》第79条允许债权人将合同的权利全部或者部分转让给第三人。只有在三种情况下,这种权利转让被禁止:
  1、根据合同性质不得转让;
  2、根据当事人的约定不得转让;
  3.依照法律规定不得转让。
  第二,第80条对转让权利的通知程序进行了明确规定:“债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力。”
  第三,对于与债权有关的权利的转让,我国《合同法》第81条明确规定,“债权人转让权利的,受让人取得与债权有关的从权利,但该从权利专属于债权人自身的除外。”这表明,保理商受让应收帐款,可获得与该应收帐款有关的一切权利,如担保债权、违约金债权、损失赔偿权等。当然,专属于债权人自身的权利除外。
  第四,对于债务人对受让人的对抗权,第82条和第83条有明确的规定。第82条规定,“债务人接到债权转让通知后,债务人对让与人的抗辩,可以向受让人主张。”第83条规定,“债务人接到债权转让通知时,债务人对让与人享有债权,并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的,债务人可以向受让人主张抵销。”
  从以上条款看,我国《合同法》对债权转让的规定是比较清晰与完备的。这为保理业务在我国的开展奠定了较好的法律基础。
  转自朱小檬:《国际保理法律问题研究(硕士论文)》
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