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国际保理中抵押贷款与债权受让的区别

发表于 2015-3-18 11:20:40 查看:1737 回复:0
本帖最后由 爱保理秋秋 于 2015-3-20 10:21 编辑

  抵押贷款是指债务人(担保人)向贷款人(担保权人)提供财产作为按期归还贷款的担保,在抵押人不能按期还款时,抵押权人有权依法处分该抵押物,并优先得到偿还的一种贷款方式。抵押贷款是世界各国商业银行通行的一种传统银行贷款方式。银行抵押贷款的设定是为了加强贷款业务的管理、保证贷款活动中双方当事人的合法权益、促进资金融通、提高资金的使用效益、保障银行业务活动的顺利进行。根据我国《商业银行法》第36条规定:“……商业银行贷款,借款人应当提供担保……”。我国目前开办的抵押贷款有不动产贷款、商品抵押贷款、票据抵押贷款、证券抵押贷款等。
  在银行惯例中,以特定应收帐款为固定抵押品发放的贷款与保理商对应收帐款的受让在形式上有一些相似之处,但实质上却有着很大的区别,这些实质上的区别直接影响着保理商对应收帐款所拥有的权益,尤其在通过法律途径解决权利冲突或受让债款时,法定债权受让人的地位要比抵押权人的地位有利得多。抵押贷款和债权受让主要有下述三个方面的区别:
  (1)财产赎回权(Equity of redemption)。抵押权的标的一般为不动产或其他财产,依照我国《担保法》的规定,抵押权不转移标的物的占有,抵押人不必将抵押物的占有权转移给债权人,而由自己继续对抵押物进行使用、收益和处分。
  在一般情况下,抵押物所生的孽息仍然由抵押人收取。抵押人仍可就抵押物财产的价值大于担保债权余额部分进行抵押,并可转让其抵押物,将转让所得价款提前清偿所担保的债权,或向与抵押人约定的第三人提存。抵押权为担保债权而存在。如果借款人偿还债权人本金、利息及费用后,或主债权应抵销、免除等原因消灭时,抵押权应当随之消灭,借款人有权重新获得对抵押财产的所有权。也就是说,借款人拥有财产的赎回权。
  (2)对抵押财产的变现权。当借款人未能按期清偿债务时,债权人有权将抵押财产变现。如变现额超过了借款人对债权人负有的债务责任,超出部分应转入借款人的帐户。如变现额小于借款人的债务责任,则借款人仍对不足部分负有清偿责任。我国《担保法》第93条规定:“债务履行期届满,抵押权人未受清偿的、可以与抵押人协议以抵押物折价或以拍卖、变卖该抵押物所得价款受偿。协议不成的抵押权人可以向抵押权人提起诉讼。抵押物折价或拍卖、变卖后,其价款超过债权数额的部分归抵押人所有。不足部分由债务人清偿。”这种抵押权的优先受偿权是抵押权作为担保物权的重要特征。但这种优先受偿权不是指债务人不履行债务时直接转移抵押物的所有权,而是指债务人不履行债务、将抵押物变价、使抵押权人就抵押物变价后的价值而优先于其他债权人受偿。如果在抵押权实现以前,尤其在订立抵押合同时,抵押权人和抵押人便在合同中约定,在债务履行期届满,抵押权人未受清偿时,抵押物的所有权转归债权人所有。这种约定在法律上称为“流质契约”,应被宣告无效。而对于保理商来讲,收购的应收帐款就是他自己的资产。无论是赔是赚均由自己负责。再者保理商除了正常收益,即费用和贴现费收入外,也不可能有其它的收益。
  (3)贴现费和利息。贴现是指贷款人以购买借款人未到期商业票据的方式发放的贷款。借款人以未到期的票据(期票、汇票等)向银行融通资金、申请贴现,银行扣取一定的费用后,发放相应的贷款。利息是资金的价格,早在我国西周时代,放款取息就己经十分普遍。放贷人,即资金的所有者,转让资金的使用权后,即使自己多么需要资金,也不能在到期日前收回贷出的资金。为了弥补这种损失,放贷人要从借款人那里得到一定的报酬,这就是利息。
  保理商为方便帐务管理,目前均采用按实际融资余额逐日计算贴现费的方式,贴现费往往也不是预收,而是于月底后收。为符合债款收购的要求,保理协议中一定要写明出售和购买收帐款是双方的真实意图,并避免在协议中使用预支( advance )、贷款(loan)和利息(interest)这样的词语,而代之以预付款(prepayment)、贴现费(Discount)等适用于表示债款收购的词语。
  转自朱小檬:《国际保理法律问题研究(硕士论文)》
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