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国际保理中保理商与第三人的权利冲突

发表于 2015-3-18 11:21:01 查看:1507 回复:0
本帖最后由 爱保理秋秋 于 2015-3-20 10:20 编辑

  (1)解决受让人之间权利冲突的基本原则
  一个出口商有时可能为同一笔债权或一系列债权的转让而与二个独立的法人或保理商签署了转让协议。其原因是多种多样的,但大部分都不是欺诈,而是由于疏忽或误解。在缺乏专家详细解释的情况下,不少商人签署了文件但并不真正了解由此将可能产生的法律责任和后果。
  如果有两个或两个以上衡平受让人的权利发生冲突,一般原则是首先向债务人发出转让通知的受让人具有优先权,前提是如果他是以诚信、付了对价和在不知悉先前对债权有任何权利主张的情况下取得转让的。我国《合同法》第80条规定:“债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力”。在保理业务中,出口商转让合同权利及合同权利转移,也就是合同主体权利的变更。转让通知的时间以债务人收到通知的时间为准,而不是寄出时间。如果债务人于同一天收到两个受让人的转让通知,首先寄出转让通知的受让人则享有优先权。如果在衡平转让后又发生了法定转让,上述规则同样适用。〔旧如果发生权利冲突的双方都是法定受让人,两个受让人肯定都向债务人发出了转让通知,那么首先完成通知者实现了法定转让,成为法定受让人,而后者的法定转让不能成立,也就失去了法定受让人的身份。因此从理论上讲,两个法定受让人发生权利冲突的可能性值得怀疑。
  为在可能发生的权利冲突中获得优先权,保理商必须保证及时向债务人发出转让通知。只有在这种情况下,债务人可以在接到债务转移通知时,向受让人主张其对让与人的抗辩。例如,债务人可以主张债务无效,行使同时履行抗辩权或不安抗辩权,以维护自己的利益。
  (2)与担保权人之间的冲突
  公司向银行或其他金融机构借款的常见方式是出具借据(Debenture),并以此为担保获得融资,该借据中通常列有将公司所有资产包括应收帐款在内抵押给债权人的条款。保理商在向卖方提供保理服务之前,应通过必要的询问和调查来了解是否存在这种担保,并采取相应的防范措施。
  如果保理商受让的帐面债权已被卖方以质押方式转让给了质押权人,保理商的权益将会受到很大的损害,因为卖方无权处置已经当作质押的资产,当然也无权向保理商出售这些应收帐款。如果质押契约中列有禁示转让条款,而且保理商被认为知悉或推定知悉这类质押的存在,卖方对保理商的债权转让将成为无效,保理商对债权没有权利。即使质押贷款的实际付出是在收到转让通知以后进行的,质押债权人仍享有优先权。当卖方发生破产倒闭时,保理商将因不能确立自己对应收帐款的权利而无法与质押债权人对抗。我国担保法规定的权利质押即属此种情形。
  如果是抵押,情况则有所不同。抵押的特征在于抵押权实现之前,不转移抵押物,抵押权人对抵押资产不具有占有权,借款人可在正常经营中自由处理财产并行使一定的处分权。抵押财产通常包括应收帐款,并且含有限制处理债权的规定。保理商如在知悉抵押存在的情况下与卖方签署了保理协议,其权益也会受到损害。尽管这种抵押不能有效地阻止对债权的转让,因抵押人有权在财产抵押后对抵押物作出法律上的处分,因而保理商很可能享受不到转让的权益,因为法律不会允许以破坏先期合同为代价来履行另一个随后产生的合同。因此,不论存在何种形式的抵押,保理商都要事先与抵押债权人协商,取得对债权抵押的弃权书或优先权协议,以避免发生权益冲突,更好地维护自己的权益。
  对国际保理中的这种应收帐款的抵押,我国担保法以及相关法律并未明文规定。故笔者认为依照担保法的质押办理即可。当然,担保法的规定很仓促,缺陷很多,实践中仍应以国际公约的做法为准。
  转自朱小檬:《国际保理法律问题研究(硕士论文)》
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