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论国际保理中的法律问题(摘要)

发表于 2015-3-23 16:54:34 查看:1589 回复:0
  论国际保理中的法律问题(摘要)
  张世卿
  国际保理(In七ernationolFaetoring)是一项为进出口贸易提供综合性财务服务的新业务,它在80年代后期获得了突飞猛进的发展。国际保理并非一种贸易支付方式,但却能够以信用保险的形式保证出口商向进口商提供优惠灵活的D/A(承兑交单)和O/A(挂帐)等非信用证付款方式,从而增强出口商品在国际市场的竞争力。我国开展此项业务将有助于我国的出口企业开拓海外市场,从而扩大我国的外贸出口。认真研究和合理利用这一业务已成为我国金融界和法律界的重要课题之一。本文旨在从法律角度董点对作为国际保理的最主要形式的国际双重保理进行详细论述,以求对我国开展这一金融业务有所裨益。
  首先简单介绍保理的概念,即:保理是指衍生于货物买卖双方之间的支付关系而又独立于此种支付关系,靠商业信用与银行信用相结合,集融资、财务管理和信用保险于一体的一项综合性金融业务,其核心是应收帐款所有权的转移。
  为了准确地理解这一概念,文章简要介绍了保理制度的历史发展过程并分析了作为保理制度法律形式的保理合同的法律性质。
  笔者认为,保理合同的最根本内容是应收帐款所有权的转让,因此,从本质上说,保理合同具有买卖合同的性质。同时,由于保理起着融资和保险的作用,保理合同又在某种程度上具有信贷合同和保险合同的某些特征。
  文章对国际保理进行了较为详细的说明。在国际保理中,使用最广泛的保理形式是国际双重保理。所谓国际双重保理,是指在同一项国际保理中,既有出口商所在国的保理人(称出口保理人)也有进口商所在国的保理人(称进口保理人)。出口商(在保理实务中常被称为客户)和出口保理人签订保理合同,根据该合同,出口商向出口保理人转让应收帐款,出口保理人要向出口商负责提供保理的各项服务。然后,出口保理人和进口保理人签订协议,应收帐款再转让给后者,由后者负责向进口商(即应收帐款债务人)追收帐款。
  关于外国立法。笔者在调查了一些国家的法律规定后发现,除了美国的《统一商法典》中有一篇涉及应收帐款的买卖以外,其他国家的现行法律中对此尚未专门规定。但是,由于应收帐款的转让属民法上的债权转让,因而应该认为,各国民法或合同法中有关债权转让的规定是适用于保理制度的。文章列举了西方国家中最具代表性的四个国家的法律就债权转让(包括应收帐款的转让)所作的规定,这四个国家分别是大陆法系的德国和法国与普通法系的英国和美国。
  目前,世界上只有一个有关保理的国际公约,即1988年在握太华通过的《国际保理公约》。《国际保理公约》第5条至12条围绕应收帐款的转让和再转让在有关当事人之间的效力对有关当事人之间的权利和义务作出了较为详细的规定,因此,尽管该公约对保理合同双方当事人或者货物销售合同双方当事人并不具有强制适用性(他们可以明示排除公约的适用,但只能将公约当作一个整体排除),但它毕竟是有关国际保理的第一个国际公约。它排除了各国由于法律规定不尽相同而给国际保理造成的法律障碍,因而对国际保理业务的发展必将产生积极的影响。
  我国目前尚无保理方面的专门规定,因此我国加入《国际保理公约》定能促进国际保理业务在我国的顺利开展。
  国际双重保理中的四组法律关系详细论述了有关当事人之间的权利义务。这四组关系分别是:1.出口保理人和客户的关系;2.出口保理人和进口保理人的关系;3.进口保理人和债务人的关系;4.客户和债务人的关系。
  作为保理合同双方当事人的出口保理人
  和客户之间的权利义务主要取决于保理合同的规定。保理人最为关心的是取得应收帐款的所有权。为了确保这一所有权取得的有效性和可实现性,除了所有权转移方式应符合有关国家的法律规定外,保理合同通常规定客户承担必要的义务。这些义务包括:
  (1)客户保证应收帐款本身的价值和有效性,
  (2)客户保证货物销售合同的付款条件和付款货币经出口保理人同意;
  (3)客户应向出口保理人陈述足以影响出口保理人决定是否同意购买任何应收帐款的情况;
  (4)客户有义务不在应收帐款上设置任何影响保理范围内应收帐款的权利给第三人;
  (5)非经出口保理人同意,客户不得变更有关货物销售合同的内容;
  (6)客户签发贷记凭单须经出口保理人同意。
  出口保理人的义务主要包括:
  (1)管理帐目与追收帐款,
  (2)向客户支付预付款和其他款项
  (3)承担债务人信用风险。
  出口保理人和进口保理人是应收帐款的再转让人和再受让人。一般情况下,他们都是同一国际保理组织的成员。他们之间的权利义务往往是取决于所属组织制定的保理规则的规定。出口保理人的主要义务是保证有关应收帐款的真实性和有效性,进口保理人则承担债务人到期因财务原因不能付款的风险。
  进口保理人和债务人之间无任何直接的合同关系。但是,作为应收帐款的最后受让人,进口保理人有权要求债务人清偿到期债务。但债务人向进口保理人清偿债务要以下面两个条件为前提:第一,债务人得到了应收帐款已合法转让给进口保理人的通知;第二,债务人对进口保理人无抗辩权。进口保理人对债务人不承担直接的义务,但当债务人帐户上出现贷方结余时,似乎进口保理人应将该余额付给债务人。
  客户和债务人是货物销售合同的双方当事人。就买卖关系而言,他们之间的关系取决于该合同的规定。与保理有关的问题是:
  当货物销售合同禁止转让应收帐款而客户仍作了转让时,客户是否应对债务人承担责任。按照大多数国家的法律规定,在此情况下,客户应当承担责任。
  文章第四节就我国开展国际保理应当注意解决的间题提出了自己的看法。笔者认为,鉴于我国的银行和其他金融机构对国际保理业务还比较陌生,并且由于我国的金融机构在资信评估能力方面的有限性,我国开展的国际保理应采用国际双重保理的形式并应作为出口保理人进行保理。对于我国关于债权转让的法律规定,笔者认为,由于我国《民法通则》和《涉外经济合同法》均规定,合同一方转让债权必须取得另一方的同意,出口保理人在和出口商订立保理合同时应确保进出口双方已经达成了转让应收帐款的协议。笔者还认为,《民法通则》所说的“合同一方”与“合同另一方”应扩大解释为“债权人”与“债务人”,因此,按照我国法律,出自保理人向进口保理人转让应收收款也应取得进口商的同意。关于法律冲突问题,笔者认为,国际双重保理涉及两个国家,而保理合同适用的往往都是出口国的法律规定,国际货物销售合同在很多情况下适用的是进口国的法律规定,因此,应收帐款的转让要产生完全的效力就必须同时符合出口国和进口国的法律规定。
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