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国内保理业务风险防范探析

发表于 2015-3-25 10:14:09 查看:885 回复:0
  国内保理业务风险防范探析
  文/肖利华
  内容摘要:国内保理作为贸易服务领域的一个重要构成,在优化企业财务管理、加速资金周转、有效管理应收账款、开拓质押融资渠道和供应链融资服务等方面具有独特的优势。目前国内保理业务的需求和规模增长迅猛,已经成为各行割据纷争的重要要冲地带。本支拟就国内保理这一新型中间业务从法律风险和实务操作角度作解读分析,探讨业务中存在问题和相应对策,为经营行准确把握该业务的法律风险提供法律支持。
  关键词:国内保埋风险探析
  一、准确区分产品模式
  (一)国内保理。保理I(Factoring),是“保付代理”的简:称,一般是指以债权人转让其应收账款为前提,集贸易融资、应收账款催收、商业资信调查、应收帐款管理及信用风险担保于一体的新兴综合性金融服务。按照2010年4月中国银行业协会发布的《中国银行业保理业务规范》规定,银行保理业务可分为国际、国内保理;有、无追索权保理和公开、隐蔽型保理三类。保理业务是国际上一项成熟的金融产品.应用较为广泛,国内商业银行1987年才开始开办国际保理业务,因为政策、法律等方面的原因,国内保理业务一直到1999年新《合同法》实施后,应收账款债权转让在法律上的不确定性问题得到解决,国内商业银行才开始正式办理国内保理业务,但一直发展较为缓慢。
  近几年来,各大商业银行开始逐渐加大对中间业务的考核力度和资源投入,国内保理作为各行推出的主打j产品,借助其能有效融合信贷和结算两款产品的独特优势,在业务额度和中间业务收入上都取得了很大突破。反观农行湖北分行在这块业务上现在还处于起步阶段,这应该引起分行决策层的高度关注,尤其是农行今年将中间业务定为第一绩效业务,想要实现赶超同业快速发展的经营目标,就要不断挖潜拓新,在挖掘传统中间业务潜力的同时,大力拓展新型中间业务的市场,两条腿快速走路。
  国内保理给买卖双方及银行带来的益处,如下:
国内保理对银行的益处:可以更好地巩固与卖方的核心同盟关系。可为现有或潜在客户提供更有竞争力的付款条件;可更好地巩固与买方的核心同盟关系,扩大下游客户群体,拓展市场份额。   
国内保理对买方企业的益处:可延长账期,减少现金流压力
国内保理对卖方企业的益处:以买方企业的信用提升自身企业的商业信用; 可缓解流动资金压,提高资金回收率,加速资金周转,扩大销售额;可改善企业的现金流,并可通过买断形式,帮助企业将“应收”变为“收入”,优化财务报表。
     (二)应收帐款质押融资业务?
    根据《中国农业银行湖北省分行应收账款质押担保信贷业务管理实施细则(试行)》,应收帐款质押实质上是一种创新的担保方式,而应收帐款质押融资就是指以应收帐款作质押担保为企业提供短期流动资金贷款的一种信贷业务。作为一种市场融资业务,该业务的特点一是担保物的特殊,由于设立了应收账款质押监管帐户,企业的应收帐款处于农行控制之下,当信用发生风险时,农行能从已收回的应收账款中主动扣划款项清偿我行贷款;二是按市场化资金融资价格进行协议定价,一般由SHB0R(上海同业拆借利率)同档期利率加上贷款手续费确定价格。
  产品评价:应收账款质押融资是目前国内贸易融资的主要产品之也是对传统不动产质押信贷的一种创新,对商贸服务企业具有很强的吸引力,未来市场需求和发展潜力很大。据统计,我国中小企业的资产60%是以应收账款和存货的形式存在,去年中小企业应收账款保守估计已超过15万亿人民币,这是一块庞大的资源和财富,未来必将成为商业银行拼夺的必争之地。近年来,该产品在工行、建行等大型商业银行得到强力拓展,已成为支撑其中间业务持续强劲增长的重要产品。而反观农行,在制度层面,经营行普遍反映该产品在实践操作中准入门槛高,限制性条款多,很难落地操作,对该项业务的规模营销影响很大。
  
  (三)农总行应收帐款融资业务。根据农总行《中国农业银行国内保理业务管理办法(试行)》(农银规章〔2010〕104号)的规定,农行国内保理业务是指境内卖方(债权人)将其向境内买方(债务人)销售商品、提供服务或其他原因产生的应收账款转让给农行,由农行为卖方提供应收账款保理融资或商业资信调查或应收账款管理催收或为买方提供信用风险担保的综合性金融服务。按业务种类可为有追索权(回购型)保理、无追索权(回归型)保理、无追索权(非回归型)保理和第三方担保保理。这里的追索权是指在买方逾期未向银行支付应收款且达到一定期限后,银行所具有的通知卖方并要求其回购应收账款的资格,其实质是划分银行与卖方对应收账款风险的承担。两者的区别在于前者约定卖方到期回购其应收账款,并承担向农业银行偿付责任,而后者要由农行自行承枳应收账款的收取风险,而卖方不承担任付责任。
  产品评价:从最新的国内保理业务的规定來看,农行在制度层面己设计了相对完善的国内保理业务保障制度,但相较于工行、建行,在产品准入条件上仍严格。与农行应收账款质押融资相比,B内保理业务条件相宽松,史适合以赊销为主、应收账款较大、短期资金需求较为旺盛的企业。

  二、国内保理业务的法律性质和法律基础
  (一)国内保理业务法律性质我国目前没有关于国内保理业务的具体法律规定,但是国内金融界依据国际保理业务的既定规范并结合我国法律的相关规定,巳经在相当大的范围内开展了国内保理业务。各行目前所开展的保理业务范围应该是很明确的,主要还是资金融通、应收帐款的收取和帐务管理。根据保理业务的定义,银行需要对企业的赊销行为提供完善的帐务管理,但事实上这很困难,从目前的实际来看,银行并不具备专业的保理能力来提供此项服务u显而易见,银行所说的帐务管理其实并不是银行对企业的服务,而是当银行可能出现信用风险时,为保障其所享有的保理权益而被动采取的措施。因此,可以得出的结论是,国内保理的核心还是在于通过债权转让获得资金融通,其法律性质理应界定为债权转让。
  (二)国内保理业务法律基础
  1、《合同法》第79条“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人”,该条是国内保理业务的法理基础,它实质上揭示了保理业务的本质,表明只要买卖双方企业之间的应收账款债权是真实存在具有让与性,即买卖双方在买卖合同中没有约j定交易债权不得转让的条款,那么银行与卖方企业的债权转让行为就理应受法律的保护.可以说,这条法律规定在立法上对商业银行开展国内保理业务的合法性进行了确认。
  2、第80条“债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销,但经受让人同意的除外。”该条表明了保理业务的操作方式,首先是债权转让不以通知债务人为成立和生效要件,一旦买卖双方达成债权转让的保理协议,则该应收账款的转让即告生效。其次,如果卖方要实际实现自身债权,则需要对债务人发生法律上的约束力,应当通知债务人。
  3、第83条“债务人接到债权转让通知时,债务人对让与人享有债权,并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的,债务人可以向受让人主张抵销”。该条是对债务人权益的进一步保护,在买卖双方互负债务时,根据《合同法》的规定,很可能会产生买方有权行使抵销权的情况。如果说第82条是债务人基于基础交易合同所产生的一种抗辩,而该条则更加严苛,即与基础交易合同无关,只要存在有该条所表述的其他债权债务关系,则抵销权行使的条件就已具备,银行保理业务即可能面临风险。
  三、国内保理业务风险分析
  现阶段国内贸易市场已形成了明显的买方市场,结算手段与国际结算比较相对贫乏,卖方要控制收款风险,主观上不愿意赊账销售,但这又不符合买方的意愿,为了满足客户的迫切需要,国内保理业务因此应运而生。相较传统的国际保理业务而言,新生的国内保理业务无疑有着更为广阔的市场,拥有巨大潜力。但由于国内保理业务开展时间较短,目前仍处于初级阶段,相关法律环境、社会信用机制、业务流程、手段和技术还不健全,伴随着业务发展不可避免将会存在一定的风险,当然银行不可能讳疾忌医,在开展业务时既要积极创新又要注意风险控制。因此细致分析、准确解读国内保理业务的各项风险,构建完善的国内保理风险防范体系就显得尤为重要,它是确保农行国内保理业务健康发展的坚实基础。
  (一)合同风险1合同风险是国内保理业务法律风险的核心。合同风险,也可称为交易风险,即因交易的基础合同不成立(如标的交付不能、主体不适格、缔约存在过失等>、合同成立但无效(如不具备生效要件,或合同所附条件不成立、不可抗力等)、合同必要条款的缺失以及基础合同的约定与保理业务本身有冲突而带来的风险。由于法律本身的任意性规定(即通过当事人的约定来排除法律的规定),可能因此会产生一些不利银行的情形,银行应高度关注,具体表现为:
  1、银行没有在保理合同中明确约定卖方(即销售商)的合同义务,如因产品质量、交货方式、交货到期、交货地点、售后服务等因素而导致不利的违约后果,从而最终让银行无法正常收回帐款。
  2、债权转让过程中权利本身存在瑕疵。一是由于卖方未能按照合同的约定履行义务,导致买方合理、无义务付款,构成卖方转让的应收帐款权利存在瑕疵;二是银行在客户的选择上没有注意到买卖双方合同中是否有约定合同应收帐款可以转让的条款,导致买卖合同中的应收帐款债权在银行与卖方之间转让不能,存在帐款质量风险。
  3、银行没有要求买卖双方在买卖合同中约定债务转让须经银行同意的条款,导致买方将债务转让给资信不明的第三人。
  4、银行没有要求买卖双方在买卖合同中约定禁止行使抵销权,使得买方可用先于转让的到期债权或同时到期的对销售商的债权来抵销应收帐款,从而导致银行在无追索权的国内保理业务中逋受损失。
  5、如最终使用诉讼手段清收债权,可能会产生诉讼支出成本。
  (二)信用风险。信用风险主要来源于卖方和买方的基础交易,主要表现在欺诈(如与其他受让人的权利冲突、与卖方前手的权利冲突、与相关权利人运输人、保管人所享有的留置权等引发的权利冲突等)、商业纠纷不予合作、洗钱等方面的风险。
  (三)操作风险。银行在具体操作时,主要存在以下几个方面的问题:一是应收账款不合格,如帐龄较长或是买方不是核心下游客户等。二是选择保理种类不当。未能准确识别交易双方客户的资金实力、商业信誉等背景情况,对买卖双方之间履约能力的对比没有准确清晰的把握.致使选择适用的保理类型不当。三是发票、单据审核不严,未审核出买卖双方的单据和交易合同的真实性,以及买卖双方之间是否存在控股、隶属等关联关系。四是对还款帐户监控不严,付款支付较为随意。五是银行内部执行不力,经营人员业务不熟,操作不当或失误。
  (四)合规风险。银监会于2003年取消了对内资商业银行开办国内保理业务的审批程序,但一直尚未出台相关管理制度。2010年4月,中国银行业协会保理专业委员会在上海发布了《中国银行业保理业务规范》,该规范是我国保理业务领域首份自律规范文件,旨在引导商业银行建立保理业务理念、规范操作流和防范业务风险。
  四、国内保理业务风险防范措施
  完善的风险防范体系是促使国内保理业务健康有序发展的必需,也是保证商业银行开展国内保理业务获得收益的根本保证。前文在通过对国内保理业务各类风险的分析探讨后,结合国内保理业务的开展情况,笔者认为,防范国内保理业务风险的措施可从法律风险、信用风险、操作风险及合规风险等几个方面着手:
  (一)国内保理法律风险防范
  1、严格合同条款审查,防范合同瑕疵风险。国内保理业务是一项专业化程度较高、技术性要求较强的新型短期融资综合业务,实务操作中,经营行法律事务人员可在调查阶段提前参与,严格审查买卖双方基础合同和保理合同条款,防范因合同_疵带来的法律风险,以免银行的期待权益无法实现,更为严重的是为卖方所提供的融资款项也将可能转变成信用贷款。对于交易双方买卖合同,应重点审查合同债权是否存有瑕疵、债权转移的限制、合同标的条款以及合同履行的可能性等四个方面的内容;对于国内保理合同,则应重点关注合同主体是否适格、卖方销售商的回购义务、债务转移限制、争议解决办法以及是否存有与保理业务不相匹配的义务条款等几个问题。
  2、主动参与跟踪管理,防范合同履约风险。国内保理合同的签订意味着银行要参与甚至部分控制整个交易的过程。卖方与买方是否能完全履行合同义务是银行顺利回收应收帐款的关键,因此,合同的履约风险发生与否将决定着银行该笔国内保理业务的成败。对于银行而言,国内保理业务中的合同履约风险主要是买方未按合同约定履行付款义务,其表现形式_是因卖方未按合同的约定履行义务导致买方无义务付款;二是卖方完全履行合同义务而买方未按照合同约定履行付款义务。因此,为了有效规避因合同履约风险带来风险的可能性,银行应对整个交易的过程主动介入、跟踪管理,着重了解买卖双方是否严格履行合同约定的义务,分析、判断交易双方的履约风险发生及权益实现的可能性,从而决定采取不同的风险救济措施实现对国内保理业务的有效管理。
  3、及时履行通知义务,完善债权转让手续。在保理预付款支用、账户管理及应收账款到期回收等环节及时告知买方,并要求买方书面确认,以完善债权转让的法律程序。
  4、在保理合同中要求卖方作出明确承诺,如果卖方违反了承诺银行有权行使违约损害赔偿请求权,直至要求卖方“回购”应收账款。在保理合同中,卖方所作出的书面承诺至少应包括:所转让的应收账款债权不存在任何权利瑕疵;买卖合同项下的货物没有任何权利负担;应收账款到期而款项不能收回或不能足额收回时,卖方应按约定价格从银行购回该笔应收账款。
  5、违约救济及措施。一旦发生违约事件,相关部门应及时明晰责任,各司其职,确认债权,保全资产,直至进行法律诉讼。
  农行虚收账款融资业务(国内保理)的条件-农行应收帐款质押融资的条件工行、建行应收帐款融资业务(国内保理)市场的条件信用等级。按照卖方信用等级的不同,而分别要求买方的等级;盖卖双方1页AA+级(含)以上;1、工行条件。按照卖方信用等级的不同,而分别要求买方的等级。2、建行条件。要求卖方必须评级,有追索权的保理,卖方为A级(含)以上(小企业评级AA级以上),对买方无要求;无追索权的保理,要求双方评级须达到AA(含)以上。总体来说相对农行较为细致严格的评级要求而言,工行、建行的客户甑别方法更为合理。
  账龄比例控制。卖方一年以上应收账款不能办理保理业务;账龄比例控制。卖方一年以上应收账款比例控制在5%内;交易记录。无限制;交易记录。与买方要有一年以上完整的女易i色录;额度。单笔融资金额不得超过发票实有金额的90%;对买方为农行AAA级客户或世界500强企业在我国的全资或控股子公司的,单笔融资金额不得超过发票实有金额剔除相关费用后的100%。额度应收账款质押担保的信贷业务额度不得超过客户流动资金贷款测算额度的30%;且应收账款质押率最高不能超过发票金额扣除预收款项后的70%。
  (二)国内保理信用风险防范
  1、做好客户选择。主要关注以下三个方面:一是办理保理业务对客户的选择是风险控制的重点。卖方应当是本行已有的重点客户,如大型国有企业和企业集团、知名私营企业、优质上市公司、跨国公司及上下游企业等,并具有长期合作的经历;买方尽量是本行或系统内其他分行的客户,以便核定客户资信,一般应是国际、国内大中型集团公司,支付能力和商业信用良好。二是在保理业务办理过程中,银行应对企业进行实地考察,密切关注卖方和买方的经营、管理、财务状况,密切监控其现金流向,进行专户管理,确保账款回收。三是实行客户和产品差别化管理,在办理保理业务、尤其是中小客户保理业务时,可以提供有追索权的公开保理、服务保理等较低风险的业务品种,通过提髙费率、降低预付款比率、客户准入、增加法人连带责任保证等方式,最大限度防范风险的发生。
  2、做好应收账款的选择。仔细甄别和筛选应收账款,主要选用核心客户上下游的应收帐款,双方合作期限较长、交易合理、帐龄较短、金额适中,并确保办理保理业务的应收账款全部为合格应收账款。
  (三)国内保理操作风险防范
  1、明确准入条件,优选交易客户。通常而言,资信良好的企业往往有着较强的履约能力,反之亦然。国内保理业务银行还款来源主要在于买'方对卖方应收帐款的支付,为确保应收帐款的安全,明确保理准入条件,优选交易客户,是银行的首要选择。商业银行在决定是否向卖方提供国内保理业务时,应重点调查买卖双方的资信、交易性质等基本情况,并将买卖双方尤其是卖方企业纳入评级、授信管理。
  2、综合考量客户情况,准确适用保理业务类型。交易客户的资金实力、交易记录、商业信誉等背景情况,不仅是商业银行对其进行评级授信准入管理的重要因素,也是商业银行为卖方销售商提供何种类型国内保理业务的重要参考。适用国内保理业务哪种类型的关键在于买卖双方之间履约能力的对比。笔者认为,在买卖双方之间,若卖方的资信状况、履约能力相对强于买方的,银行应当适用有追索权的保理业务类型;反之,在买方的资信状况、履约能力相对强于卖方的情形下,银行则应当适用无追索权的保理业务类型。
  3、明确保理业务职责与分工,强化主要环节过程管理。每一笔保理业务,不管客户和金额大小,都要涉及客户经理、产品经理、会计人员、稽核人员和信用控制人员等各个部门人员的分工,在具体操作中银行应明确职责与分工,在保理业务的主要环节如对卖方考察阶段、需求分析与保理业务品种选择阶段、审批阶段、合同谈判与缔约阶段、建立销售专户帐阶段、发票转让阶段、保理融资等多个环节进行细化,加强国内保理的过程管理。实际操作中尤其要重点防范以下两点:一是因银行系统原因或人员操作不当和失误所产生的内部事件。二是因卖方或买卖双方共谋,自行改变应收账款还款路径、资金挪用等外部事件的发生。
  4、加强规章制度研究和员工素质培训,提高交易风险识别能力。一是加强规章制度研究,细致学习总行和监管机构制定的管理办法和操作手册等,形成一套完备的保理操作流程。二是加强员工培训,培养优秀的保理产品经理,提高员工素质,熟练掌握业务过程,更好地服务客户,不断提高交易风险识别能力,防范操作风险的发生。
  五、几点建议
  建立企业信用管理体系和银保合作机制。可尝试建立由保险公司和银行共同合作的保理商,以使银行在保理业务中面临的部分风险由保险公司给予补偿,同时密切银保合作。及早引入科技手段,建立保理业务系统,加大计算机系统和网络建设,提高服务效率,支持应收账款融资的上线管理,有效控制风险。在总行应收融资办法中增加一种业务类型.对信用保险项下的国内保理或第三方担保的保理可用于买方信用评级达不到要求的客户。可尝试在行外引进先进保理团队,对农行保理产品经理进行业务培训和讲座,为农行培养一支专业的、高素质的保理队伍。对不同类型的保理业务实行准备金管理。对无追索权(非回购型)保理业务,建议银行做融资付款时,按确认的保理额度与已收回应收账款的差额部分提取100%的专项准备;对有追索权(回购型)保理业务,建议银行按确认的保理额度提取一定比例的普通准备。银行在实务操作中,积极推广宣传保理业务的优势,将国内保理业务纳入银行的整体营销战略之中,进一步加大对目标客户的市场宣传和营销力度;让更多的优质企业和客户了解保理业务,拓展市场份额。
(作者单位:农行湖北省分行)责任编辑:杨敏湖北农村金融研究2012年第3期45
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