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中国法债权让与的发展

发表于 2015-3-27 11:38:54 查看:1315 回复:0
  中国法债权让与的发展
  (一)二元体系
  中国合同法未规定债权让与对抗第三人效力。解释上,法律既未要求以通知等方式为公示,则自首次让与时起,债权归受让人,重复让与构成无权处分,后受让人无从取得债权。债权让与不以占有或登记为要件,不适用物权法关于善意取得之规定。效果同让与主义。
  物权法参考国际动产担保先进经验,规定应收账款质权以信贷征信机构登记为设定要件(第228条第1款第2句)。同一应收账款重复设定质权时,依登记先后定其顺序(《应收账款质押登记办法》第5条)。由此形成让与主义与登记主义并存的二元体系。
  应收账款质押制度,系应中国人民银行等金融机构建议,为改进现行担保制度、拓宽中小企业融资空间、提升信贷市场效率而设。应收账款质押登记公示系统采通知登记制、中央登记制、电子登记制,允许登记信息对应收账款作概括性描述,只需达到识别出质的应收账款的程度(《应收账款质押登记操作规则》第13条)。系统自2007年10月1日上线运行以来,成效卓著。中国人民银行征信中心最新数据显示,2011年末系统累计登记已达50.18万笔,系统中记载的主合同金额累计近21万亿元(平均每月约4200亿元),共8.4万家法人类中小企业获得总计9万亿元应收账款融资,中小企业融资金额占应收账款融资总金额43%。截至2011年底,出质人为中小企业的初始登记累计达32.15万笔,占比82%。12数量增长与交易创新相得益彰,13登记的效力亦为司法实务认可。
  尤值注意的是,该系统不仅办理质押登记,还为应收账款(完全)转让提供登记服务。《应收账款质押登记操作规则》第25条规定,登记系统为保理业务中的应收账款转让提供权利公示服务,转让登记适用本规则。《中国银行业保理业务规范》将转让登记与银行内部管理要求联系起来(第11条)、应收账款转让登记的快速增长,进一步反映出交易者缓解不公示主义之风险的迫切需求。此种“逃离合同法、投靠物权法”的现象,值得重视。债权让与本与物权法无关,当事人竟需托庇于物权法质押登记制度,进一步暴露出合同法的不足。然而,优先顺序与公示制度涉及第三人利益,在法无明文的情况下,此种实务中产生的自发机制恐难为法院认可。
  二元体系的另一个问题是难以处理交叉案型中的问题。例如让与人将债权让与甲后又出质于乙,其间冲突如何处理?依物权法第106条,乙如善意并支付合理对价,似可善意取得质权,但债权本无权利外观,准用动产善意取得欠缺法理正当性,前已述及。而若弃乙保甲,交易安全又难保障。
  (二)再进一步:债权让与制度与登记制度双统一
    质押登记制度为债权融资大开方便之门。然而,完全让与和担保交易之间的难解难分,已注定二元体系的先天不足与后天失调。谓其先天不足,系因合同法与物权法颁行时隔八年,客观上造成体系裂痕。谓其后天失调,合同法失在未规定债权转让对抗第三人效力,物权法失在未规定应收账款质权人、出质人、债务人内部关系,双双遗留法律漏洞。鉴于此类问题实质改变民事主体权利义务,不宜由司法解释规定,将来编纂民法典时,有必要通盘考虑。在债权让与包含担保性让与的情况下,债权质押本无必要。另一方面,动产担保物权统一化乃大势所趋,并应纳入债权让与、售后回租、所有权保留等功能上同属担保交易的形式,统一的担保登记为重要环节,物权法的应收账款登记制度是其试行者。统一化登记系统,有助于进一步提升信贷及担保交易效率,摊薄登记系统成本。民法典可在明定债权让与包括为担保目的而让与之前提下,于债编规定让与人、受让人、债务人之间关系,于物权编规定优先顺序与登记。债务人抗辩、基础合同变更等内部关系,属于完全让与及担保性让与共同规则,统一化可避免重复规定。同时,亦不应再维持难以妥善定义的应收账款概念,径规定债权让与即可。
 转自李宇:《债权让与的优先顺序与公示制度》  法学研究 2012年第6期
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