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遵循债权转让的规则

发表于 2015-3-27 11:44:57 查看:1039 回复:0
本帖最后由 爱保理秋秋 于 2015-3-27 11:46 编辑

  遵循债权转让的规则
  “限制债权”转让的有效性问题。对基础合同约定禁止权利转让时当事人转让债权行为的有效性问题,各国目前主要有三种立法模式:第一,基于合同自由原则服从于财产处分自由原则,认为转LL有效。例如,《美国统一商法典》规定,债务人不能阻止应收账款的转让,因此债务人和转让人在基础合同中所作的禁止转让条款对受让人无效。第二,转让有效,但不得对抗善意第三人。日本民法学界就持该观点。第三,经明示的禁止权利人转让其债权的约定有效,债权转让无效。英国判例法确立r这一规则,我国《合同法》也采用该立法模式。《合冏法》第79条规定“按照当事人约定不得转让”的债权,债权人不能将其转让给第三人。《国际保理公约》第六条规定“尽管销售商和债务人之问订有禁止转让应收账款债权的任何协议,销售商向保理商转让应收账款仍应有效”。“但是,如果在货物销售合同订立时债务人营业地位于一个已经根据本公约第十八条做出声明的缔约国内,则此种转让对该债务人无效”。而第十八条是这样规定的:“缔约国可以随时做出声明,如果在订立货物销售合同时债务人营业地位于该国内,根据第六条第一款进行的转让对该债务人无效。”因此,《国际保理公约》对“限制债权”转让的有效性问题持有限制同意的态度:一般情况下是认定转让有效,但在货物销售合同订立时债务人营业地位于某个缔约国且该缔约国做出无效声明的除外。基于我国法律的明文禁止和各国立法模式的不同,如果为限制转让的债权办理国际保理,将存在较大法律风险。为尽可能规避上述风险,建议银行在出口保理合同中约定如下条款:“出口商对其所转让的应收账款债权与进口商未约定抵销、禁止或限制转让该债权,并保证此后不增加类似约定。”同时,银行在实际操作中应注意审査出口商和进口商之间的贸易合同中是否存在限制转让的相关规定。
  债权转让的完整性问题。在国际保理业务中,如果进口商拒付应收账款,银行通过司法途径追索进口商的财产时,有关行动需要依靠附属于主债权的担保债权、留置权、违约金债权、利息债权等。如果出口商转让的债权,特别是附属权利不完整,将会影响银行顺利追偿应收账款债权。基于此,建议银行在出口保理合同中约定如下条款:“出口商承诺、保证并同意应收账款转让后,银行对应收账款享有完全的权利,包括但不限于利息债权、违约金债权、损害赔偿债权、担保债权以及留置货物的权利、再转让的权利、对流通票据背书的权利、停运货物的权利和要求进口商退回货物的所有权等。”
  转自:《掌控国际保理法律风险》
  文/林丽娟  编辑/_张希
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