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无追索权直接出口保理商的风险及防范

发表于 2015-4-17 10:24:26 查看:1390 回复:0
  无追索权直接出口保理商的风险及防范
    王青  殷晖
  国际保理业务(InternationalFaetoring),又称保付代理业务,是指出口商以挂账、承兑交单等方式销售货物时,保理商购买出口商的应收账款,并向其提供资金融通、进口商资信评估、销售账户管理、信用风险担保、账款催收等一系列服务的综合金融服务方式。保理业务实质上是一种进口保理商对出口商提供应收账款的贴现。
  按照出口保理项下融资服务的性质,出口保理业务可分为有追索权的保理和无追索权的保理。前者是指在发生了协议约定的情况导致保理商无法从进口商收回保理融资款项时,保理商可按照合同约定向出口商追索;后者是指一旦发生合同约定保理商免责之外的情况致使保理商无法收回融资款项,保理商无权向出口商追索。本文只讨论无追索权的保理业务。
  保理业务18世纪起源于英国,19世纪50年代在美国和西欧国家逐渐发展成熟。作为一种新颖的贸易融资方式,近20年来,保理业务在世界各国的国际贸易和国内贸易中都得到了广泛运用。据统计,1991年全球发生的保理业务总额为2660亿美元,而目前,全球的国际保理业务量已经超过了5700亿美元。
  目前,我国的出口保理业务已处于全球领先地位。但是,由于我国尚未构建起完善的保理法律体系,保理商既要采取审慎、有效的措施防范风险,保护自身合法权益,又要有力地促进国际贸易。直接出口保理商的风险及其防范问题成为巫待研究的课题。
  二、无追索权直接出口保理商面临的风险
  出口保付代理是外汇指定银行(出口保理商)为采用赊销方式的出口商提供服务的一种综合性金融产品,能够较好地满足出口企业开拓市场、扩大销售、获得融资和控制风险的需要。我国目前还没有专业的保理公司,只有外汇指定银行有权利进行出口保理业务。因此,本文中讨论的保理商仅指银行。
  我国银行通行的保理操作流程大致如下:(1)企业向银行提出保理业务申请,银行在谨慎调查的基础上,决定是否承接申请人的保理业务,并按规定额度审批保理业务授信;(2)出口商根据贸易合同履行义务,向买方开出发票,并附带《应收账款转让通知书》,说明发票所代表的债权转让给银行,要求买方向银行直接付款;(3)出口商将发票副本送交银行;(4)银行则根据保理合同向出口商提供出口收账款融资服务;(5)账款到期时银行负责向买方催收账款,并向出口商提供合同规定的销售分帐户管理;(6)买方付款后,银行和出口商结清费用。
  在直接出口保理的操作流程中,银行(出口保理商)仅和出口商、进口商(债务人)二者发生业务往来,同时承担了来自出口商和进口商的双重风险。
  (一)来自出口商的风险
  银行必须警惕来自出口商的信用和财务风险。出口商在提供了能够证实真实贸易的贸易合同、发票等单据后,银行即向其提供发票金额的80%(实际操作中甚至达到10%)融资,因此,如果进出口贸易产生纠纷,融资风险便由债务人(债权人)处转回出口商处。这就意味着,银行给予出口商的融资实质上是一种信用贷款,而出口商的信用及其财务状况直接决定着银行的利益。
  银行还必须确保出口货物债权的完整性和无瑕疵性。首先,银行应认真审核出口商提交的《应收账款转让通知书》,以确保其唯一债权受让的地位,避免因出口商对债权进行多次转让而产生的纠纷。其次,银行确认出口商对其出口的货物拥有无瑕疵的所有权,并提供相应证明。如果出口商的货物在作保理之前已作为抵押物进行过一次融资,那么银行所拥有的被转让债权则是有瑕疵的,一旦发生了贸易纠纷,银行的贷款就极可能成为无法收回的坏帐。
  同时,银行必须和出口商一直保持密切的联系,防止因进出口合同内容的变更导致的风险。
  出口商应将合同的变更情况及时通知银行,使得银行做好相应的应变措施。
  (二)来自进口商的风险
  出口商提供债权凭证,银行向其提供融资后,出口商的债权即转让给了银行。同时,与合同履行无关的进口商拖款、甚至不还款的风险,也完全转移至银行处。在直接出口保理中,进口商和银行不存在授信关系,也没有抵押、担保等措施,通常银行没有任何有效手段或方法可以制约进口商。因此,在直接出口保理中,银行不仅应通过进口商当地的银行分支机构或代理合作机构,对其资信状况进行详细调查,还应该分析该进口商和出口商之间的历史交易情况,对每一笔保理业务的进口商进行严格审核。
  除了信用风险外,进口商的财务状况也至关重要。如果进口商财务状况发生恶化,甚至陷人破产,银行只能获得有限比例的清偿,有时甚至一无所获。
  即使得到债权转让的通知,进口商间接付款的可能性仍然存在。在这种情况下,银行只有通过以下三种途径来对本应支付给自己的款项进行追索:(1)债务人忽视应收账款转让的通知,不能免除其向银行支付债务的义务。(2)银行有权从其他应付给出口商的款项中直接扣除,或要求出口商将收到的间接付款转支付给银行或以信托的方式由银行保管。(3)银行还可以根据具体情况和可适用的法律,采取向第三人追索的措施。
  银行有可能面对债务人对出口商的抗辩权带来的风险。抗辩是债务人认为出口商没有按合同履行有关应收账款所代表的交易,提出异议对抗出口商的付款请求,主张不支付货款。这也是国际进出口贸易中常见的纠纷。在赊销等方式下,进口商(债务人)有充足的时间基于货物的质量等问题提出抗辩,而这样的抗辩同时亦适用于保理商(银行)。另外,银行还面临着进口商的反索和行使抵消权带来的巨大风险。
  (三)来自出口商和债务人双方的风险
    进出口双方的串通欺诈行为带来的风险也是不容忽视的。目前,我国国际保理业务的范畴以直接保理为主,而对进口商资信的调查又主要依赖于出口商提供的交易历史和其他一些资料。如果进出口双方对交易状况、财务状况以及信用状况等提供不真实资料赢得银行的信任,并在银行提供融资后以债务人拖欠、破产等原因拒付的话,银行将因无法向出口商进行追索而受到极大损失。
  (四)法律冲突风险
  国际保理业务涉及多方当事人和相关权利人,这些当事人和相关权利人往往处于不同的国家地区,各个国家适用的有关法律不尽相同,且各种法律冲突也不可避免,因此,法律适用的问题对各方利益的保全都非常重要。
  各国对国际保理中应收账款常涉及的法律冲突所确立的冲突规则不尽相同。因此,为避免因应收账款转让无效而给银行带来的风险,银行应要求出口商在销售合同中和进口商明确约定适用的法律,以确认债权转让的有效性。
  在解决债务人可主张的抗辩权、抵消权范围,以及债务人的付款义务是否解除等由应收账款的转让而引起的权利冲突问题时,依不同的法律可导致主张优先权的主体不同,这对当事人的利益也有不同影响,也直接影响到银行对应收账款项下权益的维护。即使在特定的保理协议中,当事人已经约定了适用的法律,但是仍然存在与其他相关的法律冲突问题,如分属不同国家的当事人无追索杠接止。保理商的风隆众防范1缔约能力,通常需要依据不同的法律来确定。因此,当事人明确约定对法律适用的冲突至关重要。
  不仅如此,由销售合同引起的各方权利冲突所适用的法律由销售合同法律管辖,销售合同和保理合同中所适用的不同法律也会带来法律冲突,使得银行(保理商)的权益处于一个更加缥缈的境地。因此,笔者认为银行应该要求出口商尽量将销售合同中约定适用的法律管辖与保理合同保持一熟以期能够减少更多法律冲突带来的风险。
  三、国际保理风险防范措施
  (一)完善的法律制度是当事人明确各方的权利义务,维护自身正当权益的有效保障目前我国对保理业务没有专门的法律规定和
  司法解释,法院方面也极少有判例,外汇监管方面对此也没有明确的规定,仅有将保理作为单纯的银行业务规范的一些条例,如中国银行颁布的《中国银行国际保理业务管理办法》、《中国银行国际保理业务操作规程(试行)以及中国人民银行颁发的《国家外汇管理局规范出口保理项下的收汇核销》等。法律及银行内部条规的不完备性,给银行(保理商)办理此类业务带来一些不确定性。在国际立法层面上,我国是《国际保理公约》、《国际保理业务惯例规则》的缔约国,并且在1993年加人了世界上最大的国际保理组织—国际保理商联合会,因此,我国应汲取公约和惯例规则的精神,并依据我国国内社会信用体系不完善的特殊情况,制定并完善我国的国际保理规范。
  (二)在直接出口保理业务中,出口商的资信对银行利益的维护起关键作用
  出口商不仅应负有如实履行销售合同、保理合同规定的义务,同时也负有帮助银行收集信息、催收债务以及履行与进口商有关贸易合同的其他义务。
  (三)银行应该从自身业务操作机制方面加以完善
  首先,银行应加强对出口商、进口商及其信用等级等方面的调查、评定,将基础的信用风险降至最低。具体地说,可以通过出口商的承诺和保证机制,防止出口商欺诈或者隐瞒。银行应在出口保理协议中,要求出口商对其债权的有效性及价值担保、债权可转让性、债权转让的完整性及唯一性、进出口合同有关内容及其变更、向银行提供所有资料的真实性、在银行追偿诉讼中给予相应合作等方面,作出保证和承诺。特别值得一提的是,在直接出口保理中,银行难以对进口商的资信状况有全面了解,而这种信息不对称状况,使银行难以预料进口商还款的意愿和能力,又导致银行面临逆向选择,因此,出口商提供所有真实性资料以及积极的配合,是降低进口商无因不付款和进出口商串通欺诈风险的有效途径之一。
  (四)银行应要求出口商提供完备的单据,以确认其真实的贸易背景及合同履行状况
  银行应要求出口商提供该应收账款的详细发票、正确的发票副本、发货证明、销售或服务合同的履约证明以及装运前所要求的任何其他单据等。从票据制约方面证实出口商的真实贸易背景,最大程度减少受到欺诈的可能性。
  另外,我国银行应该向欧美等国的金融机构学习,增强国际间的合作。直接出口保理中保理商承担很大风险,而双保理则能在很大程度上降低风险,因此,我国银行应加强与国外保理公司及银行的合作,提高双保理业务所占的比例,在最大程度上降低风险。
  据测算,我国出口总额65%以上的产品适用于做国际保理,这是一个很大的潜在市场。目前我国的国际保理业务发展还比较缓慢,这和我国的银行实力、立法支持等许多因素有关。我国有必要制定调整国际保理关系的法规,引进国际公约和国际惯例,借鉴其他国家的普遍做法,从而使我国国际保理业务得到长足发展,进一步促进我国出口贸易市场的发展。
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