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应收款转让在中国运作的法制环境

发表于 2015-4-20 10:16:02 查看:1185 回复:0
      应收款转让在中国运作的法制环境
  虽然应收款融资的各种形式在我国已经有所发展,并且潜力巨大,但是我国相关的法律制度却并不健全。我国法律中没有关于应收款转让的明确规定,只是对债权转让进行了规范。因此,该部分只讨论我国有关债权转让的规定.
  1、关于转让效力的规定
  总体来说,我国法律允许债权转让.《民法通则》第91条的规定:“啥同一方将合同的权利、义务全部或者部分转让给第三人的,应当取得合同另一方的同意,并不得牟利.依照法律规定应当由国家批住的合同,需经原批准机关批准。但是,法律另有规定或者原合同另有约定的除外。”《合同法》第79条规定:‘啧权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人,但有下列情形之一的除外:(一)根据合同性质不得转让;(二)按照当事人约定不得转让;(三)依照法律规定不得转让.”此两条都肯定了债权转让(包括债权部分转让)的效力,表明了我国允许债权转让的态度。我国《担保法》第四章第二节权利质押的规定中也允许作为债权凭证的汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单等的质押。
  对于未来债权能否转让,我国法律没有明确的规定。但根据《合同法》第79条及其解释,有蒯责权的存在,是债权让与合同的根本前提。因此,对于尚不存在的合同权利的让与,根据我国法律是无效的。至于成批转让,因为其中常常既包含现有债权又包括未来债权,所以,对于应收款融资中的成批转让也很难承认它的效力。
  根据《合同法》第79条,我国法律明确禁止违反禁止转让条款而进行的转让.但是当受让人是善意时,这种转让的效力如伺仍是缺乏规定,能否棍据善意取得原则而承认该转让在转让人与受让人之间有效,而由转让人对债务人承担违约责任,还是完全否定此种转让的效力呢?
  2、关于债务人保护的规定
  我国较为重视对债务人的保护,所以对于转让对第三人的生效,《民法通则》采债务人同意主义,但这未免过于严格,债权人应该可以自由处分权利,对债务人的过度保护刘债权人来说是不公平的。因此,其后的《合同法》采用了通知主义,第80条规定,债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人人不发生效力.债权人转让权利的通知不得撤销,但经受让人同意的除外.这比较符合现代民法原则,平衡了债权人与债务人的利益,是对《民法通则》的突破。根据后法优于前法的规则,《合同法》优先。通知主义也同样可以达到保护债务人的效果。不过,对于通知应采用的形式我国没有做出规定,书面、口头皆可;也没有关于通知生效时间是发信主义还是达到主义的规定.
  《合同法》第82条规定,债务人接到债权转让通知后,债务人对让与人的抗辩,可以向受让人主张.第83条规定,债务人接到债权转让通知时,债务人对让与人享有债权,并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的,债务人可以向受让人主张抵销.可见,我国也保证债权转让后债务人可行使抗辩和抵销权。
  对于债务人通过付款解除义务,法律也未作明确规定,但根据《合同法》第80条和一般民法原理,在债务人收到让与通知以前,其所为之给付有效,即债务人仍以让与人为履行对象而为履行,可以免除其债务,受让人在这里只能要求让与人返还所受领的债务人的履行,这既是对《合同法》第80条第1款的贯彻,也是对债务人利益的保护。但是在债务人收到让与通知以后,债务人就有义务向受让人履行合同之义务,其向转让人所为之履行不构成债的清偿,也不能使合同终止,即使其已经向转让人履行,其仍须向受让人履行,不过他对转让人的清偿可以要求返还,因为让与人所受领之清偿为不当得利,应当返还给标的物所有者。
  3、关于优先权冲突的规定
  我国法律只对物权规定了优先权,对于因债权转让而引起的优先柳中突没有作任何规定。当转让人将同一州责权先后转让给不同的受让人时,需要解决多个受让人之间的优先权冲突。由于我国法律将通知作为转让的生效要件,因此优先权的确定与通知必然产生紧密的联系.在转让发生之后只有当债权人及时发出了转让通知,转让才.有魏如果转让人对所有转让都及时发出了转让通知,则毫无疑问第一个受让人享有优先枕女课转让人只对在后的转让发出通知,则在后的转让享有优先权,在先的受让人只能向转让人主张违约赔偿;如果转让人对于在后的转让先发出通知,在先的转让后发出通知,此时谁应该拥有优先权呢?在我国的法律中找不到答案.
  对于受让人与转让人的债权人或破产程序中的清算组之间的冲突问题,我国法律一样没有规定。不过《合同法》第74条规定:“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产,对债权人造成损害的,债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为.债务人以明显不合理的低价转让财产,对债权人造成损害的,并且受让人知道该情形的,债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。”类似的,《企业破产法》第35条规定:“人民法院受理破产案件前6个月至破产宣告之日的期间内,破产企业的下列行为无效:(一)隐匿、私分或无偿转让财产;(二)非正常压价出售贝铲;(三)对原来没有财产担保的债务提供财产担保;(四)对未到期的债务提前清偿;(五)放弃自己的债权。”由于应收款转让常常只能取得应收款价值80%左右的融资,所以它很可能被法院认定为压价出售而无效,这样在与转让人的债权人或破产程序中的清算组的冲突中,应收款受让人就无法取得优先权.
    转自徐文静:《联合国国际贸易应收账款转让公约》 
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