开启辅助访问
 找回密码
 注册

QQ登录

只需一步,快速开始

新浪微博登陆

只需一步, 快速开始

信用证收汇的理论缺陷

发表于 2015-4-21 14:14:29 查看:776 回复:0
      信用证收汇的理论缺陷
  信用证结算方式得以实现且成功的运作,是因为有一套完整严密的原理,包括两大基本原则—独立抽象性原则和严格相符原则。它们的运作一方面使得银行信用较好地取代了商业信用,达到了规避贸易风险的目的,但另一方面也不可避免地产生了一系列难以解决的问题,给受益人收汇带来了一定的风险,可以说这些缺陷是信用证结算方式与生俱来的。借助信用证电子化我们希望可以适当调整两大原则来降低风险概率,但无论如何不可能改变信用证制度的自身机理。
  一、独立抽象性原则
  信用证,不管是纸制还是电子化,都遵循着独立抽象性原则,这给某些不法分子进行信用证诈骗以及各方当事人谋求自身最大限度的利益提供了可以利用的间隙,造成大量的争执和纠纷。
  信用证的独立性原则是指信用证是独立于基础交易合同之外的另一种合同,即银行与基础交易合同无关,即使信用证中含有关于该合同的任何授引。这种规则是基于两方面的考虑,第一、立法、国际惯例及审判案例都确定了开证行对主合同的履行不承担任何责任。第二、如果开证行在付款前、除了了解和审核诸多单据外,还要处理主合同实际履行情况或争议的话,那么银行将无所适从,信用证结算方式也就为此丧失商业活力和价值。
  因此,买方往往在情形不利于他的时候,会抛开买卖合同不按时、按条款内容开立信用证。而信用证一旦开出,就成为独立的契约,虽然以银行信用代替了商业信用,但是这种替代并不是绝对的,作为信用证当事人的受益人(卖方)最终无法按信用证要求提交合格单据而收汇失败。除了告买方违反合同之外,别无选择,但此时的卖方已处于失去客户、损失利益的被动局面。
  信用证独立性原则还有一个例外,前提就是整个交易过程中存在欺诈行为。
  为维护社会公正及良好的商业道德的需要,在发生L/C欺诈的情况下,对信用证独立抽象原则会进行软化处理或排除适用,信用证申请人可以援引欺诈例外原则,请求法院开出止付令,使开证行拒付货款30。但如何判定受益人欺诈,这个度很难把握,各国的要求和标准也不相同。如果标准定的太低就会严重损害信用证的独立抽象原则,使受益人在信用证项下的保障失去价值。
  因此,有些国家的开证银行、开证申请人就借欺诈例外原则,随意请求法院开出禁付令,拒付受益人货款。法院的法官由于对信用证这一国际商业支付工具缺少了解,对银行实务、法律机制的设计也知之甚少,又无信用证案件的审判经验和必要基础知识,因此在认定欺诈和冻结信用证时,忽略对信用证独立性原则的考虑,只凭一张止付裁定书和协助执行通知书便轻易中止了信用证付款,由于不当止付给受益人带来的后果是不容忽视的。
  二、严格相符原则
  信用证严格相符原则有两方面的要求:一是交付的单据必须与信用证的要求完全相符,即所谓的“单证相符”;二是交付的单据之间必须相互一致,即所谓的“单单相符”。UCP500第13条a款规定:“银行必须合理谨慎地审核信用证规定的一切单据,以确定单据表面上是否符合信用证条款,须按本惯例条文所反映的国际标准银行惯例判定,单据之间表面上不一致者,即视为表面与信用证条款不符。”第14条b款规定:“开证行及/或保兑行(如有的话)或代表其行事的指定银行,当收到单据时,必须仅以单据为依据,确定单据是否表面与信用证条款相符。如果单据表面与信用证条款不符,上述银行可以拒收单据。”UCP500体现的正是严格相符原则。
  因此,当买方在信用证中设置了“软条款”,卖方就很难提交“单单相符、单证相符”的单据,就有遭开证行拒付货款的可能。这仅仅是其中一种情况,前面提到的很多收汇风险最终结果都是受益人无法做到“严格相符”而遭银行拒付。
  “严格相符原则”只是国际贸易的一种共识,从性质上看它是一种还达不到国际贸易惯例档次的准惯例。正是由于其准惯例的性质,世界各国银行在一致声称要“严格相符”的同时,却对如何才算是“严格相符”的解释众说纷纭,导致其掌握尺度也相去甚远。保兑行往往用过于苛刻的标准来审核受益人的单证,摆脱承担付款的责任,使受益人常因单证不符无法顺利收汇。这种标准类似英美法院所主要援用的审单标准—镜像标准(Mirror Image),其要求提交的单据与信用证要求之间要像照镜子一样地不差分毫,否则即认为存在不符点,银行可以因此拒付信用证项下款项。该标准由于过于严格而造成不良的社会影响,因为现实生活中,信用证交单过程中普遍存在这样或那样的不一致之处,镜像般相符是难以做到的,司法实践坚持的镜像标准必然导致交易中信用证或者单据的不断修改,从而无形中增加了交易成本,使信用证不再拥有较其他支付手段的任何优势。
  目前国际上就信用证的“严格相符原则”还没有统一的、权威的法律明文规定,各国之间仍然存在着不同的理解。在信用证交易中,银行办理付款、承兑等是以单据为依据,但在实际操作中因单据内容的复杂或开证银行开立的信用证条款不清以及各国法律规范、文字含义、贸易习惯等的不同,造成“单证不符、单单不一”的现象时有发生,从而导致信用证拒付,对受益人的利益造成严重的影日向。
  转自周建萍:《电子商务环境下信用证收汇风险研究》
回复

使用道具 举报

您需要登录后才可以回帖 登录 | 注册 新浪微博登陆

本版积分规则

发布主题 上个主题 下个主题 快速回复 收藏帖子 返回列表 搜索
登录 发布 快速回复 返回顶部 返回列表