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独立保函与备用信用证的比较

发表于 2015-4-22 10:17:27 查看:766 回复:0
      独立保函与备用信用证的比较
  独立保函与备用信用证在担保功能、独立性、不可撤销性、单据性等方面有颇多相似之处,从法律上看,两者并无本质的区别,所以1995年《联合国独立保函与备用信用证公约》未对两者分别规定,而是使用“担保(Undertaking ) "这一术语将两者结合起来并对其适用统一的规则。但是备用信用证和独立保函毕竟还有不同之处,在福费廷业务中有必要注意对两者的选择和适用:
  (一)在适用的国际规则上
  备用信用证主要适用1998年((国际备用信用证惯例》(International StandbyPractices,以下简称“ISP98",为国际商会第590号出版物)、1993年((跟单信用证统一惯例》(Uniform Customs and Practices for Documentary Credits,以下简称“UCP500 ",为国际商会第500号出版物)、《联合国独立保函与备用信用证公约》,其中,ISP98和UCP500己被世界上大多数国家的银行所承认并遵照执行。独立保函主要适用URDG458,《联合国独立保函与备用信用证公约》,但前者尚未得到各国银行界和贸易界的广泛承认和采纳,后者只能对参加公约的国家适用。两相比较,备用信用证的统一适用性更高。
  (二)在转让上
  在福费廷业务中,独立保函和备用信用证在开立时通常都是以出口商为受益人,在叙作福费廷业务时需要将其与票据一起转让给包买商,初级包买商再转让票据时也要将其转让给二级包买商。因此,独立保函和备用信用证在转让上是否便利,将直接影响福费廷业务的进行。这两种担保文件的转让,都可以分为索款权的转让和担保收益的转让两种。
  1、索款权的转让(Transfer of Beneficiary's Right to Demand Payment; Transferof Drawing Rights)
  索款权的转让会完全变更担保法律关系的主体,受让人将取代转让人成为唯一的受益人,只有受让人才有权行使担保文件项下的权利,包括索款权利、获得款项的权利等等。因此,法律对其限制十分严格,在独立保函和备用信用证项下,受益人的索款权都仅仅在其文本明确允许时才可以转让。但是,即使是可转让的独立保函与可转让的备用信用证仍然存在以下区别,对福费廷业务也有一定影响:
  第一,在转让次数上,备用信用证的可转让性大大超过独立保函:备用信用证的索款权通常可以整体多次转让;但是,除非签发的是可自由转让(即转让次数不受任何限制)的保函,一般可转让的保函项下的索款权只能转让一次,再次转让时需要担保人重新作出同意的意思表示。在福费廷业务中,票据和担保文件可能要在二级市场上连续转让,从这一点来看,使用备用信用证更加便利。
  第二,在转让额度上,备用信用证的索款权不能部分转让而只能全额转让;对独立保函而言,如果征得担保人的同意,转让部分索款权也是可行的,在索款权被部分转让后,将同时存在两个或两个以上的受益人,每一个受益人都可以就自己单独的那部分索款权提出主张。在福费廷业务中,因为备用信用证是不可分割的,当包买商要将一套票据中的一期或几期在二级市场上转让时,备用信用证不便随之转让,这在一定程度上影响了票据的流通性;如果开立可分割的独立保函,就可以避免这个问题。
  第三,在转让程序上,即使备用信用证写明是可转让的,实际转让索款权时仍然要征得开证人或备用信用证中指定的人同意;如果保函写明是可以转让的,实际转让索款权时不需要再征得担保人的特别同意。当然,以上只适用于备用信用证和独立保函仅写明可转让,而没有进一步规定的情况下。
  2、担保收益的转让(Assignment of Proceeds)
  担保收益的转让不会导致受益人的变更,受让人仅仅是获得有关担保收益的权利,并未获得付款请求权,也就是说,原受益人仍是唯一有权提出索款请求的人,担保人只是同意向受益人所指定的人付款以履行其义务。因此,与索款权的转让相比较而言,其法律要求较为宽松。
  对于独立保函而言,作为一项一般规则,除非另有约定,受益人可以自由地将担保收益转让给第三人,也就是说,独立保函的收益转让无需取得担保人的特别同意。对于备用信用证而言,ISP98第6条第7款强调转让收益须得到担保人的确认,而担保人无办理转让的义务;即使经确认,也可能受修改或取消的影响。显然,在福费廷业务中,出口商将独立保函项下的担保收益转让给包买商更为方便。
  (三)在索偿单据上
  独立保函对于单据的要求比备用信用证严格一些:根据URDG45 8所开立的保函,无论保函是否有明确说明,索偿时必须提交说明违约事实及违约内容的书面声明;根据ISP98所开立的备用信用证,仅在备用信用证有明确要求才须提交书面声明且该声明的内容并不需要具体化。
  (四)在运作程序上
  备用信用证在运作程序方面比独立保函更像商业信用证,其有许多程序是独立保函所不具备的,比如备用信用证的受益人可向担保人之外的其他人如议付行、付款行交单,而独立保函的受益人只能向担保人交单;比如备用信用证有保兑程序等等。当然,这些区别并不是福费廷业务要考虑的重点。
  (五)在法律性质上
  一份具体的保函是否属于独立保函要依据保函的内容来判断,这本质上是一个合同的解释问题。保函可能出现措词不规范或自相矛盾等情形,导致被认定为从属性保函,从而影响包买商的权利,因此,文字表述的不确定性为保函当事人把握各自的权利义务留下了一定的难度。而备用信用证的独立性是确定的,作为信用证的一种形式,独立性是其固有特征。
    转自薛莉:《福费廷的法律问题分析》
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