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关于国际保理的几个法律问题

发表于 2015-4-22 10:23:49 查看:1338 回复:0
  经济工作·ECONOMICPRACTICE
    关于国际保理的几个法律问题
  文/郭志郁
  一、国际保理的法律定义
  国际保付代理又称为国际保理(Internationalfactoring),是一项为进出口贸易提供综合性服务的新业务,它是20世纪80年代后期崛起的一种介于托收和信用证之间的、兼具商业和银行双重信用功能的国际支付方式。它是建立在EDI技术之上的一种新型的国际支付方式,是适应目前国际上日益扩大的买方市场的需要而产生的。
  但对于保理业务来说,目前尚无统一的定义。根据国际保理商联合会颁布的《国际保理业务管理规则》(CodeofInternationalFactoringCustoms,简称IFC),一般认为国际保理业务是一项集贸易融资、结算、代办会计处理、资信调查、账务管理和风险担保等于一体的综合性金融服务业务。《国际保理公约》
  则认为“保理协议是供应商与保理商之间达成的协议,规定供应商将产生于他与客户之间的销售合同(包括服务合同)的应收账款,而不是那些出于个人、家庭的使用而购买货物所产生的应收账款让与保理商,而且供应商要将应收账款的让与通知送交债务人,保理商则至少提供以下功能中的两项:①为供应商融通资金;②记录并保存与应收账款有关的账户;③收取应收账款;④保护供应商不受债务人拖欠的影响。”其一般做法是:在国际贸易中赊账或承兑交单的结算方式下,由商业银行或者专业保理商(大多数为银行的附属机构)从出口商那里购进以单据表示的对进口商的应收账款,从而为出口商融通资金,并同时提供资信调查、账户管理、货款回收和坏账担保等服务。
  二、国际保理与托收和信用证支付方式的比较
  (一)托收
  托收是由卖方向买方开出汇票,委托银行向买方收款的结算货款的方式。首先,买卖双方签订有契约,同意采取托收方式付款。然后,卖方同自己的银行(托收行)签订托收契约,委托银行办理托收业务;买方也同自己银行(代收行)签订契约办理托收付款的服务。所以,托收方式中的两家银行和买卖双方当事人之间互相通过契约联系起来。在托收方式下,进口商是付款责任的惟一承担者,因此付款约束机制薄弱,只能依靠单一的贸易合同。如果进口商违约拒绝付款,出口商可凭合同条款,通过诉讼或仲裁向进口商所偿。但当进口商彻底丧失支付能力时,出口商只能自己承担货款损失。在实践中,进口商往往无视贸易合同条款而以市场行情等因素决定是否履约,而出口商则往往因为高昂的费用和繁琐手续而放弃追索权。
  (二)信用证
  在20世纪80年代前的卖方市场,货款的收付主要采用买卖双方都容易接受的信用证方式。进口商和银行的双重付款机制无论对出口商还是进口商而言,都是公平、有利的。但是20世纪80年代以后,国际货物买卖市场格局随着技术进步和劳动生产率的普遍提高进入了买方市场,产品质量和价格竞争的余地越来越小,此时进口商很容易在市场上买到质优价廉的产品,因此有了更多的选择余地和发言权。他们不愿意再继续使用信用证收付货款,因为开立信用证需要等量或者较大比例的资金抵押为条件,形成资金的无偿占用,减少了进口商的利润,削弱了进口商自身发展的潜力(《国际保理业务中出口商的风险分析与防范》,杨智著,来源于www.wtolaw.gov.cn,2004年6月)。
  同时,信用证严格的“单单相符”原则,很可能因为一方的过失而使银行拒付单据,造成进口商收货延误。
  (三)国际保理
  国际保理在一定程度上弥补了托收和信用证这两种支付方式的不足。在国际保理中,除贸易合同外,由于进口保理公司对已核准应收账款承担了100%的进口商坏帐担保,因此出口商也获得了双重约束机制:一是以贸易合同为依据向进口商所偿,一是以保理合同为依据向保理公司所偿。与信用证不同的是,在国际保理中,这两种约束机制是紧密联系的,即:只有出口商按贸易合同要求发货,保理公司才承担坏账担保。这样,保理不但约束了付款人,也制约了出口商。其因此具有以下优势:①出口商只要履行了合同交货义务就可以得到保理商100%的收取货款保障,这促进了出口商合理、及时、有效的履行合同。②保理商代出口商对进口商的资信进行调查和监督,为出口商决定是否向进口商提供商业信用、扩大商品销售提供了准确的依据和信息数据;同时,先进的电子数据系统加快了单据的流转,有利于鼓励出口。③出口商在将货物装运完毕并向保理商转让单据后,即可获得部分货款用于再生产,形成生产和销售的良性循环;资信调查、账务管理和追收账款都由保理商处理,减少了销售费用;加之保理商一般1%~2%左右的手续费能有效地排除坏账损失等,所有这些都能促成利润的增加。④由于进口商是通过保理商延期付款,相当于进口商凭其良好的信用取得了出口商信用贷款,无须交付保证金或用财产抵押,节省了开立信用证的费用,以有限资金购进更多货物,加快了资金和进口货物的流动周转,扩大营业额(《近代国际货物买卖付款收付新方式:国际保理》,张广伟,《中国社会科学院研究生报》,2002年第6期)。
  当然,国际保理不仅仅都是优势,其也存在风险。国际保理服务对保理商的风险在于进出口商之间的共同欺诈性交易,保理商能否有效控制客户的风险,恰当地对客户进行风险评估,是保理业务能否顺利开展的基础。国外保理商对业务风险的控制经验是强化客户资金流动的监控,通常会要求申请保理业务的客户将全部应收账款交一家保理公司代收或者融资。
  三、国际保理业务当事人的利弊分析
  (一)出口商
  如前所述,出口商采用赊销的方式进行国际货物买卖,可以加速资金流转、缓解资金紧张、促进出口,开拓国际市场。而且,由于保理商对应收账款提供了担保,避免和减轻了出口商因为呆、坏账引起的风险;另一方面,账户管理、会计处理和客户资信调查等服务,可以使出口商集中精力进行生产和销售,获取最大利润。
  当然,国际保理业务的费用相对较高,中小型出口商若选择此种支付方式就有些得不偿失。
  (二)进口商
  对于进口商而言,采用国际保理这种风险较小的赊销方式节省了开立信用证的费用,可以将大量资金留作储备,而不是存放在银行。但与此同时,进口商不得不接受保理商严格的资信审查,而且出口商有权要求保理商对进口商核定一个信用销售额度(CreditLine),在一定程度上限制了交易的扩大。
  (三)保理商
  保理商进行保理业务的最主要原因自然是获取利益。保理业务的收益主要由利息和手续费组成。保理商从购入单据向出口商支付现金开始,到从进口商那里收到货款为止,向出口商提供了一段时间的资金融通,因此可以收取相应的利息。利息一般采取预先扣除的方式,在对出口商支付现金时就予以扣除。而利率通常要比优惠利率高出2~2.5个百分点。除了利息以外,保理商还可以就所提供的其他服务(如资信调查等)收取手续费用,费率一般是应收账款总额的1.75%~2%。除了直接的收益以外,由于保理业务具有连续性的特点,开展保理业务还有利于带动进出口商与保理商建立其他的业务往来(《保理业务》,陈炜恒,《国际业务与法律》,第27期,2000年)。
  保理业务当然也有风险,一旦出现商业纠纷、坏账或者汇率风险等问题,保理商就可能遭受损失。为了控制风险,维护自身利益,保理商在开展业务之前也必须未雨绸缪,预先防范。
  四、国际保理的法律性质——不是债权转让
  要分析国际保理的法律性质,首先要了解国际保理的运作程序。在当今的国际保理业务中,主要采用的是双保理机制。首先,出口商委托本国出口保理商从进口国的保理商中选择进口保理商;然后出口商将需要核定信用额度的进口商清单交给出口保理商,由其转交给进口保理商;随后,进口保理商对进口商的资信进行调查,核定一个信用额度,并通过出口保理商转交给出口商。出口商在信用额度内发货后,将发票和货运单据直接交给进口商,发票副本则送给出口保理商。如果有融资需要,出口保理商可以预付方式向出口商提供不超过80%的发票金额的无追索权短期贸易融资,并向进口保理商定期提供应收账款清单,由其协助催收账款。到期后,进口商将全部货款付给进口保理商,进口保理商则立即将款项转交出口保理商。出口保理商在扣除相关费用及贴息后,将剩余的20%货款付给出口商(《国际保理及国际保理法律关系》,尹力,《现代财经》2003年第3期)。
  可见,在出口商将应收账款进行保理业务后,出口商即失去了向进口商直接收款的权利,进口商在得到应收账款转让的通知后,即负有向保理商付款的义务,因此,很多学者认为,这种权利义务的转移,取决于出口商与保理商之间的保理合同,是一种债权的转让(《国际保理及国际保理法律关系》,尹力,《现代财经》2003年第3期;《保付代理及其涉及的有关债权转让的法律问题及立法比较》,殷雁双,《河北法学》,2004年第6期;《国际保理及其法律性质》,朱勇著),对此笔者有不同看法。
  我们知道,债权转让是合同转让形式的一种,是指在不改变合同内容的前提下,由第三人取代原债权人的地位。换句话说,如果发生债权转让的话,原债权人将退出与原债务人的债权债务关系,不再与其发生任何关系,而由新的债权人代替。但是,在国际保理中,出口商只是将有关单据交给进口商,提供给保理商的只是有关单据的副本,并没有退出与进口商的交易,更不会把双方之间的基础合同交给保理商。保理商不会直接从事有关基础交易的合同,也就无所谓保理商取代出口商的地位成为新的债权人,当然不能认为是债权转让。
  此外,在债权转让中,债权有效转让后,债务人对原债权人的抗辩可及于新的债权人。但在保理实践中,进口商提出的抗辩事由,保理商不会理会,而是由出口商来应对,因此,保理商并不是以债权人的身份出现的。
  基于以上分析,有学者指出,国际保理是以担保为法律基础的。该学说认为,“国际保理的特征是担保付款,其合同的主要目的只是担保基础交易合同的履行,即担保进口商履行付款义务。
  只有在基础交易合同不能正常履行,即进口商不付款或无力付款时,保理商才履行保理合同中的付款义务,但前提是进口商未就出口商的履行义务提出异议,可见国际保理的法律基础是保证。”(《国际保理的法律基础》,任宏,《科学与管理》,2004年第6期)。笔者认为,此种学说由一定的合理性,但仍存在一些问题。比如说,与债权人签订保证合同的保证人是由债务人寻找的或保证人主动提供担保的,然而,无论在单保理或是复保理中,保理合同都是由出口商与保理商签订的,保理商作为保证人是由债权人自己选定的,进口商并无权选择保证人,反而要接受保证人即保理商严格的审查等。因而保理合同的法律性质是值得继续研究的一个重要的法律问题。
  (作者系外交学院2004级国际法系研究生)
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