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发展我国国际保理业的立法建议

发表于 2015-4-22 14:56:33 查看:682 回复:0
      发展我国国际保理业的立法建议
  (一)我国国际保理的发展现状概述
  我国对国际保理关注开始于上个世纪80年代末,因我国外贸领域的呆账、坏账问题日趋严重,引起外经贸部门的重视。为了解决这一问题相关部门对国际保理的开展进行了可行性研究,但因为当时的金融机构审批问题未能成立国际保理公司。但是随着经济的发展,我国市场经济改革的深入,以及与国际市场的融合,我国的金融机构对国际保理的优势有了更多的认识。进入20世纪90年代,中国银行首先开始提供单保理服务,开始了国际保理的实践。中国银行北京分行在1992年3月与美国国民保理公司、英国米特兰银行分公司鹰狮保理公司分别签署了保理协议,正式开始开展保理业务。目前中国银行各省、自治区、直辖市、特区分行均由总行授权直接与国外保理公司开展保理业务。以后中国交通银行、工商银行、建设银行等也相继开展国际保理业务。
    总体上看我国国际保理业的现状可以概括为:保理业起步较晚,并且能够开展保理业务的经营主体少,受自身经验和技术条件的限制,经营保理业务的主体所能提供的保理服务范围窄,规模小。到2000年中国经营保理业务的公司仅仅3家,这不仅大大低于发达国家的数目:英国34家、美国17家、意大利80家、日本43家。而且远不如一些发展中国家和地区,如马来西亚12家、墨西哥13家、南非10家、斯里兰卡6家、印度5家、香港8家、台湾S家。37因为经营规模小、经营主体少保理业务的营业额2000年只有3200万欧元。2000年中国国际保理业务营业额远远低于发达国家的水平,如美国40亿欧元、意大利50亿欧元、德国48亿欧元、荷兰44亿欧元,即使与发展中国家相比也相差很远。目前我国没有一家严格意义上的专门国际保理公司。这种现状表明我国保理业的发展空间还很大,保理市场潜力有待于开发。
  (二)调整及规范我国国际保理业的立法建议
  如前文所述,我国已经加入国际保理商联合会并接受《国际保理公约》、《国际保理惯例规则》以及《仲裁规则》等国际上通行的保理操作规则。而且新《合同法》的颁布也为我国国际保理业的发展确立了基本的法律规则。但是,国际保理作为一种贸易结算方式,在我国还没有建立像信用证结算方式那样较为完整的法律保障体系、业务操作规则。在我国还没有直接用于指导国际保理的法律法规。
  笔者认为规范保理业应当从以下几个方面立法:
  1、关于促进保理业发展的外部环境的立法
  与信用证结算建立于银行信用基础之上相比,国际保理结算更加重视商业信用。它是在国际贸易采用赊销或记账方式时,买卖双方采用的结算方式。这种建立在商业信用上的国际贸易方式往往不为我国出口企业接受。这种状况的深层原因在于我国企业界对商业信用交易存在不安全感,我国商业信用管理体系尚未建立。这也是我国国际保理业发展缓慢的主要原因之一。因此国际保理立法应首先着眼于通过立法建立信用管理体系,并鼓励民间资本建立信用资讯体系,它涉及三个方面:一是企业、个人信用资料收集、评估机构的资格,建立像美国标准普尔公司那样的,可以在金融服务、教育和商业方面提供权威信息的资讯机构;二是企业和个人信用的消费者使用信用资料的办法,如金融机构如何依法利用信用资料;三是企业和个人信用的产生者,即企业和个人的权利和义务。通过这一体系对企业信用进行评价并确定其信用等级并且公布于众。国家信用管理部门可以通过一定的方式获得企业的资讯信息,并定期进行评价定级。获取企业信用的信息有多种,如质检部门质量信息、工商管理部门的企业信息、税务部门的纳税信  息、司法部门的企业诉讼记录、登记部门担保登记记录、银行贷款记录等等,应通过法律规定允许信用管理部门调查搜集相关记录,并允许公众查询。企业也应当建立交易纪录,对交易对象的信用进行管理,建立自己的客户信用档案。国家通过立法鼓励私营资本建立信用咨询公司以及信用等级评价公司,信用咨询公司可以建立企业信用等级档案,向保理商、企业提供相关企业的信用信息。信用等级评价公司可以依法对企业进行信用评价并评定信用等级。我国部分地区己经在制定关于信用机制的地方规章、办法,如杭州市出台了《中小企业信用管理办法》,上海市已经启动企业信用评价体系。但从建立社会主义统一大市场的角度来看,国家应当加快制定个人征信、企业征信方面的法律、行政法规,使信用资料的采集、加工以及信用产品的生产、使用,有法可依、有章可循,从而建立国家范围的企业、个人信用体系。
  2、关于保理业务本身的立法
  完备的规范保理业务的法律框架应当包括纵向和横向的法规,既包括公法性质的涉及国家行政管理方面的法律、法规,还包括横向的,调整保理业务当事人之间的法律关系的法律法规。
  (1)纵向的调整国际保理的立法
  纵向的规范国际保理的法律主要涉及保理公司的设立标准(如最低注册资本等)、监管、破产清算问题、税收等等方面。我国目前关于国际保理公司的纵向法律、法规,可以讲是空白。国际保理公司的业务涉及金融服务,所以国际保理公司不同于一般商业公司。同时国际保理公司从事的金融服务又不同于商业银行。因此首先应确定国际保理公司的主管部门。考虑到我国目前国际保理业务绝大多数都有商业银行来从事,而且国际保理业提供的金融服务还涉及外汇管理方面,笔者以为应当由银监会作为国际保理公司的主管部门。目前对国际保理专门立一部法律,时机还不成熟。但是国际保理业的发展又需要国家为其提供健全的法律环境。可以考虑由银监会以部门规章的形式出台国际保理的规范。对于保理公司的设立资格、以及设立标准都没有相关规定。在国外保理公司可以是银行,也可以是非银行金融机构。目前我国国有商业银行可以开展国际保理业务,但是保理公司毕竟不同于商业银行。专业的保理公司更适应于市场经济。目前我国正进行的商业银行改革就是要使国有的商业银行可以按照国际惯例和规则进行完全市场化的运作。保理公司可以吸收商业银行参股,使商业银行的资本按照市场机制运作。国家还应当通过立法鼓励民间资本参与国际保理业务,允许非金融机构经营保理业务,形成良性的市场竞争机制,从而促进国际保理业的发展。这也是发达国家发展国际保理业的方式。
    至于设立保理公司的最低注册资本,笔者以为100万美元或1000万元人民币比较适当,主要基于以下几点考虑:一是国际保商联合会要求其成员最低资本金100万美元;二是考虑保理业务涉及的基础交易额度并不是太大,不必要求保理公司必须像商业银行一样大的规模;三是不至于因太大规模的资本要求而限制民营资本设立保理公司。至于保理公司的监管以及破产清算问题如何适用法律,也没有相关规定。笔者以为对于国际保理公司的设立资格、设立标准等特殊的方面,应当特别做出明确的规定;对于风险监管、破产清算,但目前可以参照调整非银行金融机构的监管及破产清算等的法律法规、以及公司法、破产法的规定。在制定法律法规时,我国应当参照《国际保理公约》和《国际保理业务惯例规则)),制订出符合我国国情的国际保理业务管理法规和操作细则,避免同国际通行规则冲突。同时,要加强对保理公司的国际保理业务的风险监管,积极培育和发展一批资信良好、实力雄厚的保理公司。并可以借鉴英美保理业的做法,尝试将保理费用与保险结合,推动我国国际保理业务的快速健康发展。
  综上所述,笔者以为对于国际保理的纵向立法,可以暂由银监会以《国际保理公司管理办法》的形式出台。管理办法应当包括:国际保理公司的机构设立(包括设立资格、最低注册资金、人员要求等)、变更、终止、经营范围、经营规则、与其他金融机构的关系、监督管理、破产清算、法律责任等。
  (2)横向的调整国际保理立法建议
  横向的国际保立法律是调整国际保理当事人之间关系的法律。由于我国并没有直接适用于保理的法规。这在一定程度上影响了保理业的发展。目前开展保理业务的中国银行有自己的保理协议范本,但由于我国保理业的保理种类单一性,以及保理业的经验不足,样本本身存在很大不足。保理业务属于民商法调整领域。目前我国开展保理业务,当事人主要依据保理协议以及合同法的一般规定来确定各自的权利义务。实际上保理业务涉及债权转让、融资、信用风险担保、分户账管理、账款收取等多个方面的问题。从现行合同法来看,保理协议属于无名合同。它的当事人之间的权利义务需要参照《合同法》总则、买卖合同、贷款合同、担保合同、委托合同等的规定来确定。虽然保理合同的纠纷可以依据上述规定解决,但是考虑到国际保理合同的复杂性,为了有利于保理业的发展和纠纷的解决,又可以节约立法成本,可以考虑由银监会综合考虑并借鉴国际保理行业的公约和惯例,推荐《国际保理标准合同范本》,在我国国际保理业推广使用,基本内容可以包括以下:国际保理合同的定义、国际保理合同的形式、进口商资信调查、销售信用额度的核准及调整、国际保理中的应收账款转让(包括让与债权的种类、范围、让与的通知等)、信用风险的担保、销售分户账管理、应收账款的收取、禁止让与条款、反转让、再转让、间接付款、当事人的基本权利和义扩(包括出口商的担保责任、保理商的权利义务、进口商的抗辩权等)、多头让与权利冲突的解决、违约责任以及纠纷解决等等。
  转自刘艺:《国际保理法律问题研究》
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