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国际公约存在着一定的差异

发表于 2015-4-22 15:40:13 查看:875 回复:0
      国际公约存在着一定的差异
  国家保理虽然是新兴的结算方式,但是却发展迅猛,为了更好的解决它的法律问题,避免各国法律之间的冲突,国际组织纷纷成立并制定了几个有影响力的国际公约,发挥了很大的作用,下面两个公约是目前调整国际保理的普遍公约。
  1.《国际保理公约》
  国际统一私法协会在对各个实行国际保理业务的国家的法律做了广泛的调查之后,认为国际保理是一个很好的能够促进国际贸易的有前途的金融方式,但是缺少一个统一适用的法律。为此,国际统一私法协会制定了《国际保理公约》,并于1995年5月1日生效。该公约是世界上第一个调整国际保理的有效公约,也是目前为止唯一专门调整国际保理的公约。
    《国际保理公约》的制订有着很大的意义,它对于国际保理的统一起到了很大的促进作用,具有开创性。但是公约在关于应收账款禁止转让的有效性和对保理合同概念的规定显得较为粗略,对于信用风险的承担、保理协议的条款、争议的解决和与第三人权利冲突等问题尚未涉及。
  2.《联合国国际贸易中应收账款转让公约》
  从1995年起联合国国际贸易法委员会委托国际合同惯例工作组制订一项规范国际贸易中应收账款转让的公约,该小组于2001年完成了《联合国国际贸易中应收账款转让公约》的起草工作,在同年12月12日的第56届联合国大会第85次会议上表决通过,并向各国开放签署。该公约虽不是专门适用于国际保理业务的公约,但是却可以调整国际保理中应收账款转让的法律关系。
  3.《国际保理公约》与《联合国国际贸易中应收账款转让公约》的差异
    一、适用的范围
    (一)《联合国国际贸易中应收账款转让公约》调整的内容更加广泛:
    1,融资手段方面,《联合国国际贸易中应收账款转让公约》宽泛的定义使该公约可以适用于多种融资交易,尤其是企业之间因为供货或提供服务而产生的贸易应收款。
  如基于资产证券化的融资、保理、福费廷、项目融资等均纳入公约的适用范围。
  《国际保理公约》调整的内容相对而言较为狭窄,范围仅限于融资或仅提供上述某一项其他服务的保付代理合同;不公开的保理以及可能以其他形式出现的应收账款均被排除在适用范围。
    2、保理合同方面,《联合国国际贸易中应收账款转让公约》的调整范围同样广泛,包括几个债权人对指定的应收款债权发生的优先权争议。
  (二)在统一冲突规范方面的比较:《国际保理公约》第2条依据“意思自治”原则,即在当事人没有选择法律的情况下,根据最密切联系原则来确定合同的准据法,以特征履行的方法确定最密切联系原则。第4条规定,在解释本公约时,应考虑到序言所申明的目标和目的,公约的国际性质以及促进其适用的统一与在国际贸易中遵守诚信的需要。凡本公约未明确解决的属于本公约范围内的问题,应按照本公约所依据的一般原则来解决,在没有一般原则的情况下,则应按照国际私法规则确定的适用法律来解决。对比而言,《联合国国际贸易中应收账款转让公约》第5条也运用特征履行方法,但未明确“意思自治”原则,在第6条“当事人意思自治”中规定,在不违反第19条的情况下,转让人、受让人和债务人可通过协议删除或更改本公约对其各自权利和义务的规定。
  二、转让的效力
  (一)关于未来应收账款转让和部分转让权利,《联合国国际贸易中应收账款转让公约》覆盖了未来应收账款转让、整批转让和部分转让权利的效力,《国际保理公约》适用已经发生的应收账款,前者对于解决应收账款转让效力的不确定性,为保理等基于未来应收账款转让的融资业务发展创造了条件,促进了交易的顺利进行。
  (二)关于转让的合同限制,对于应收账款的转让,各国的法律宽严不一,表现为应收账款转让有效性的承认,转让是否对债务人产生效力,债权禁止转让后抗辩权的追索,转让引起的与其他权利人冲突、优先权的争议等冲突。《国际保理公约》原则上否认了禁止转让应收账款的协议的对外效力,无论受让人出于善意还是恶意:《联合国国际贸易中应收账款转让公约》第9条第2款在《国际保理公约》的基础上,进一步对禁止转让协议的内部效力作了限制。该公约既承认限制转让条款对债权人和债务人的保护,尊重了当事人的意思自治,合理实现对债务人的保护,同时又做出了必要的限制,防止当事人滥用权利,适应了国际贸易中对应收账款转让的需求。
  (三)关于担保权利的转移,《联合国国际贸易中应收账款转让公约》既保证了担保权利的转移,又做出了必要的限制,即转让人因为违反转让协议而承担的任何义务或赔偿责任不得转让,受让人不得仅以此项违反为由撤销原始合同或转让合同。明确了强制法的适用,内容更为全面、可操作性较强。
      转自庞辉:《国际保理商面临的风险与法律对策研究》
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