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由于保理协议终止而产生的国际保理商对出口商的损害赔偿请求权

发表于 2015-4-23 10:52:53 查看:982 回复:0
      由于保理协议终止而产生的国际保理商对出口商的损害赔偿请求权
    关于合同解除时对方当事人能否请求损害赔偿,大陆法系历来有三种立法例:(1)合同解除排斥损害赔偿。这是德国民法所奉行的原则,德国民法理论认为,解除是以使合同恢复到与订立前同样的状态为目的,解除使合同关系溯及到成立时消灭,因不履行而产生的损害赔偿也失去存在的基础,因而也不得不消灭。所以解除权与由合同所生的请求权互不相容,合同解除排斥损害赔偿。(2)合同解除与债务不履行的损害赔偿并存。这主要是法国、日本、意大利等国民法所采的原则。这种理论认为,因债务不履行而发生的损害赔偿在合同解除前即己存在,不能因合同的解除变成不存在。因此,合同解除与损害赔偿可以并存。(3)合同解除与合同消灭的损害赔偿并存。这是瑞士民法采取的原则,该理论认为既然合同己经解除了,就不应再承认以基于不履行合同所产生的债务为由的损害赔偿,而应该承认因相信合同会继续存在但结果适得其反而遭受的损害,即信赖利益的损害。
  在国际保理中,《保理协议》的有效期一般比较长,而国际保理商为了履行《保理协议》一般都需要作大量的准备工作,在出口商破产导致合同解除的情况下,国际保理商遭受损失是必然的。不同的立法,将导致国际保理商救济方法的不同。在国际保理商的损害赔偿请求权存在的情况下,国际保理商可以向破产管理人提出损害赔偿请求。
  损害赔偿请求权的存在为国际保理商获得损害赔偿提供了前提,但是在多数国家的破产法中,都将这种损害赔偿列为破产债权。如日本破产法(2005年3月1口实施)第97条规定:“下列债权(除财团债权外)为破产债权:……C2)破产程序开始后因不履行合同而产生的损害赔偿请求权或违约金请求权;……”
  作为破产债权,国际保理商的损害赔偿很难得到满足。不过,国际保理商在提出损害赔偿的同时也是出口商的债务人(即使在预付了部分货款的情况下),基于双方互付债务的特点,笔者认为,国际保理商有可能利用各国破产法中规定的抵消权来保障损害赔偿的实现。破产法上的抵消权与民法上的抵消权不同。民法上的抵消权要求相互抵消的债务均己到期清偿,而且除双方协商一致外,通常要求相互抵消的债务种类、品质相同。但是破产法上的抵消却没有上述限制。在破产程序中,破产债权人在破产宣告前对破产人负有债务的,无论是否己到清偿期限,无论债务的标的、给付种类、品质是否相同,均可在破产分配完成前相互抵消。
  如日本破产法第67条规定:“(一)破产债权人于宣告进入破产程序之时,对于破产人负有债务者,可以不依破产程序而实行抵消。(二)破产债权人的债权,于破产宣告时如系附期限、附解除条件或第一百零三条第(二)项第(1)号所载事项者,亦无妨实施抵消。债务如系附期限、附条件或将来请求权时,亦同。”
  日本破产法第68-72条关于抵消权行使的其他规定中,也并没有排除以损害赔偿进行抵消的权利。
  在我国,《民法通则》第115条、《合同法》第97条规定了合同解除不影响损害赔偿的制度,《企业破产法》(2007年6月1口实施)第53条规定“管理人或者债务人依照本法规定解除合同的,对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。”因此我国的国际保理商在出口商破产而解除保理协议之后可以提出损害赔偿请求。对于损害赔偿的实现,《企业破产法》第40条规定:“债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的,可以向管理人主张抵消。……”
  破产法上所确立的未到期债权也可以抵消的原则,对国际保理商获得损害赔偿是非常有利的。按照保理协议的规定,国际保理商一般负有向出口商支付购买应收账款对价的义务,从而与出口商互付债务。国际保理商就能通过行使抵消权而实现损害赔偿请求。为了使国际保理商的权利更容易实现,保理商一般都在保理协议中约定,保理商有权对任何不能确定的债权进行合理的估计,然后借记入往来账户。由于保理商有关其卖方记账是在一个以上的账户上进行,所以保理商一般还在协议中约定,保理商有权在任何时间将账户合并。这样在出口商破产时,国际保理商所承担的债务就是账户合并后的余额。如果国际保理商将损害赔偿与对出口商所承担的债务进行抵消,其损失就可以降低。但也有一些国家的破产法不允许进行破产抵消,如法国及拉美的一些国家。主张禁止破产抵消的观点主要是认为,抵消的作用在于使享有抵消权的债权人实际上达到了担保其债权实现的目的,破产抵消违背了按比例分配债务人财产的原则,因为享有抵消权的债权人通过抵消得到了其债权的充分偿付(在允许抵消的数额范围内),这使得抵消类似于一种未公开的担保权,对其他债权人而言是不公平的。这些国家,原则上禁止破产抵消,因此在这些国家,国际保理商要想实现损害赔偿存在一定的困难。
  转自邱鸣:《国际保理商与第三人权利冲突》
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