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国内冲突法对国际保理商与第三人权利冲突的规制

发表于 2015-4-23 11:34:09 查看:748 回复:0
      国内冲突法对国际保理商与第三人权利冲突的规制
  各国与国际保理商与第三人之间权利冲突的相关立法之间存在较大的冲突,例如在债权的重复转让引起的权利冲突问题上,德国法规定最先与让与人缔约的受让人享有取得该债权的优先权;英国法则采用不同的规则,它不是按照债权人把其权利让与给各个人的口期排列,而是按照发给债务人通知的口期排序。在国际立法方面,上述公约在此方面只有少数的一些规定,不能解决实践中出现的大部分问题。另外,公约的适用范围是有限的,而且公约均允许选择适用。从国际保理实践来看,上述公约能够适用于解决国际保理商与第三人权利冲突的情况非常有限。上述原因导致法律冲突的大量存在,而大量存在的法律冲突,更加大了国际保理商与第三人权利冲突问题的复杂性。
  法律规则的不统一产生了法律适用的问题,各国所确立的冲突规范也不一样。但是,在一般情况下,主要遵循以下原则:
  1、当事人意思自治原则.
  对许多法律冲突,当事人事先料到并自愿选择适用的法律,是目前确立法律适用的最普遍的原则。对于解决上述法律冲突也有重要意义,当事人可以在合同中做出选择。也可以在争议发生时再选择法律,但这种选择必须是明示的,且不得违反公共秩序和强行性法规。当事人选择相关法律时既可就保理合同关系的各个方面选择适用同一部法律。也可就保理合同关系的不同方面分别选择适用不同的法律。
  2、最密切联系原则。
  这是指在当事人没有对保理关系所应适用的法律做出选择的情况下,应适用与合同有最密切联系的地方的法律。在合同的法律适用方面,最密切联系原则是指,合同应适用的法律,是合同在经济意义或其他社会意义及中定位于某一国家的法律。一个合同之所以适用某国法,不是因为该国是合同的缔结地或履行地,而是因为该法与合同存在密切的联系。最密切联系原则作为法律选择的一项原则,是现代国际私法的一个重大发展,是对传统法律选择方法的扬弃,它提高了法律适用的灵活性。但是要判断哪国法律是国际保理商与第三人发生权利冲突时所应当适用的,与案情有最密切联系的法律却是另外一个难题。
  由于国际保理业务的国际性及各国法律规定的复杂性,使得国际保理商与第三人权利冲突的法律适用具有不确定性。关于权利发生冲突时不同的法院将依据各自不同的冲突规则确定适用于该问题的准据法,而准据法的不同会导致争议解决结果的根本不同。
  为尽量减少冲突和争议,保理商应注意以下几点:1、在保理合同中,并通过保理合同要求销售合同,明确订立法律适用和法院选择条款;2、双保理机制下,通过对应保理商获得有关法律方面的建议,尽可能使自己的权利依各有关国家法律都能受到保护,至少,依基础合同双方的法律能够得到圆满保护。
  转自邱鸣:《国际保理商与第三人权利冲突》
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