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应收账款的转让是国际保理的法律基础关于国际保理法律基础的几种观点

发表于 2015-4-24 10:18:00 查看:813 回复:0
      应收账款的转让是国际保理的法律基础关于国际保理法律基础的几种观点
  (1)委托代理说
  委托代理说认为国际保理如同托收一样基于出口商和保理商之间的委托代理而开展进行的,不同的是,在国际保理中,保理商不仅要催收款项,还要承担债务人无力付款时向出口商进行担保付款的责任,即承担债务人的信用风险。委托代理说成为国际保理的法律基础是没有法律依据的。首先,代理是以被代理人的身份为法律行为,由此产生的法律后果由被代理人承担。在国际保理中,保理商在应收账款转让事宜通知进口商后即取得应收账款的所有权,可以自行处分应收账款,并以自己的名义收取货款,而不是以任何他人的名义进行收款。当债务人(进口商)未按期付款时,他可以以自己名义向进口商提起诉讼,要求进口商进行付款。保理商将因此承担因此产生的信用风险,承担应收账款坏账无法收回的损失。
  其次,代理行为是一种授权行为,它仅根据委托人一方的意思表示,而不需要他方当事人的同意就可以发生法律效力。在国际保理中,出口商的债权转让行为是在与保理商达成合意时才成立,是典型的双方法律行为。
  最后,代理人没有向被代理人提供融资服务的义务,而保理商在预付保理中负有向供应商融资的义务。
  (2)债权质钾说
  债权质押说的观点是:当供应商发运货物或提供服务后,将代表应收账款的发票及与应收账款有关的单据交给保理商后,保理商将根据核准的信用额度向供应商支付发票金额一定比例的货款。国际保理的这种运作机制可以被理解为,供应商是将对债务人享有的债权出质给保理商,保理商向其提供贷款。
  债权质押说的理论认为保理商在国际保理业务中承担买卖双方之间交易的枢纽的角色,这是保理的性质是债权质押的理论基础,但是国际保理与债权质押两者从法律关系上看,还是存在如下本质上的区别:首先,在债权质押中,债权人在原债权债务关系主体地位没有改变。虽然债权凭证已经移转给质权人,但他仍然是原债权债务关系中的债权人。质权人即使取得了债权凭证,但他并不能取得唯一债权人的地位。质权人只有在出质人不能清偿债务时,债权人主张债权时,才能成为债权人。在国际保理业务中,当保理商从出口商处获得发票及相关单据后,就成为进口商的唯一债权人,进口商就应当直接向保理商付款,除非原债权存在着瑕疵。
  其次,在债权质押中,质权人只有在出质人到期返还借款并支付利息时,或者出质人到期仍未返还借款,通过拍卖质押物获得款项时,才能实现质权。而在国际保理业务中,保理商从出口商处获得发票及相关单据后,就要向供应商预付款项,而且除非出口商违反保理合同约定的义务,否则不得向出口商进行追索,要求出口商返还所付款项。当保理商向供应商预付款后,保理商以自己的名义向债务人收取发票所载明的金额,并从出口商处收取保理费用,保理费用中不包含预付款的利息。
  (3)清偿代位说
  清偿代位,是指与债的履行有利害关系的第三人,在代债务人向债权人做出清偿后,依法取得代位权,他可以在其代债务人清偿的范围内,就债权人的权利以自己的名义代位行使。
  此种观点认为,保理商在从事国际保理业务中,从出口商处获得发票及相关单据后,是代替进口商先行向出口商清偿债务,随后再要求进口商向其清偿款项,因此取代了出口商而成为进口商的债权人。
  此种观点不能成立,原因是:
  首先,代位清偿的基础是代位清偿人要与所清偿之债有利害关系,该债能否顺利履行直接影响代位清偿人的权利和义务。而在国际保理中,保理商与其所叙作保理业务中的债无任何利害关系。保理商向出口商预付款项,其本质是资金的融通,而不是代替进口商清偿他与出口商之间的合同交易中的债务,因此保理商不能取得出口商在基础交易中的其它权利。
  其次,代位清偿人只有当其代债务人向债权人清偿债务后,才能取代原债权人的地位。而在国际保理业务中,有一种业务是到期保理,即保理商在发票到期后才向出口商融资,而不必先行向出口商融资。
  2、应收账款的转让是国际保理的法律基础
  笔者认为,考察国际保理当事人间的权利义务关系、国际保理的实际运作以及国际保理的立法,国际保理的法律基础实质应是民法上的债权让与,即应收账款的转让。理由如下:
  首先,应收账款的转让是国际保理当事人之间权利义务关系产生的前提。在国际保理业务中,供应商与保理商签订完合同后,供应商应将发票及相关单据交给保理商,供应商不再是原债权债务关系中的债权人,他不再享有收款的权利。
  如果债务人已向其支付款项,他也应将款项退回给保理商。当保理商从供应商处获得发票及相关单据后,就承担向供应商支付保理协议所确定的金额,而不是基础合同中规定的金额。同时保理商承担进口商的信用风险,进行财务管理。因此可以说,只有当应收账款进行转让之后,保理商才能进行国际保理的运作,成为进口商的唯一债权人,使原基础合同的主体发生了变更,在保理商、供应商与进口商之间产生新的权利义务关系。
  其次,在国际保理的实际运作中,供应商发货后,将代表应收账款的发票副本等单据交给出口保理商,一般同时还要通知债务人应收账款已转让给该保理商并应仅将货款付给该保理商。这一环节十分重要,只有在完成这一环节后,当事人才进入实质性的国际保理业务阶段。.供应商此后便专营商业销售工作,不负责货,款收取,由保理商向债务人发出付款通知并到期收款。从会计账目上看,供应商从保理商处获得的预付款列明为资产,而非负债。可见,从实际运作来看,应收账款确已转让,而且这种转让引起整个业务的开展和进行。第三,有关国际保理的立法也反映了以应收账款转让作为国际保理法律基础的立场。《国际保理公约》在界定国际保理业务时以应收账款转让为国际保理之核心,《国际保理业务惯例规则》的许多规定也是以应收账款转让作为最基本的前提,此基础上约定业务处理和各自的权利义务。
    转自王向新:《国际保理业务中应收账款转让的法律分析》
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