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应收账款转让的法律风险防范措施

发表于 2015-4-24 10:29:22 查看:1076 回复:0
      应收账款转让的法律风险防范措施
  1、应收账款本身存在的法律风险防范
  (1)应收账款选择的风险防范
  叙作保理的应收账款应产生于正常的商品销售或服务经营。供、购双方的业务往来应持续了一定时期,且双方未产生重大产品质量或货款偿付纠纷。应收账款所依据的买卖合同或服务合同己生效,供应商全部履行了合同约定的各项义务。
  对于下列应收账款则不适合叙做保理:一是可能发生债务抵销的应收账款,例如供应商向自己的原料供应商销售货物产生的债权;二是己经质押的应收账款;三是寄售、代销或其他方式约定存货可退而形成的应收账款;四是供购双方己发生贸易纠纷的应收账款;五是因关联交易如供应商向其母(子)公司、控股公司、附属机构及集团其他成员销售而产生的应收账款;六是销售合同或服务合同约定债权不得转让的应收账款;七是供应商无权经营产品或服务而产生的应收账款。
    保理商为防范出口商的信用风险,应对应收账款做详尽周密的调查。首先对供应商与债务人的原始合同进行审查。应该就债权的合法性进行分析。尤其是我国商业银行在从事针对国内企业的出口保理业务时,更有必要注意该问题。因为我国有许多法律和监管规章约束出口商出口交易的合法有效性,诸如是否有出口权、是否超越经营范围等都是甚为关注的问题,它们直接影响到债权的合法性,也制约着债权转让的有效性。其次,对原始合同的全面了解可以发现与保理协议有冲突的条款,以确保保理商制定出适合于该笔款项的保理条件。最后,对原始合同要审查是否有任何禁止应收账款转让的条款或限制供应商、转让人权利的条款及其中的法律选择条款。
  (2)应收账款的合法性的防范措施
  出口商应该保证所出售的应收账款的债权来源于正当交易,而非无权经营产品(服务)而产生的应收账款;出口商己经全部履行了合同项下的责任和义务;出商提供的产品(服务)己经或将被进口商接受,不会发生争议。
  (3)应收账款的可转让性的风险措施
  供应商应保证债权是可转让的,即原始合同中以及将来供应商与债务人之间没有也不会有禁止应收账款转让的条款,如果订有禁止转让条款,应当要求贸易双方修订合同或要求债务人放弃该条款。另外,对于应收账款的从权利,供应商也应保证并承诺一并转移。
  (4)权利冲突风险的防范措施
  为避免出口商向保理商所转让的应收账款不具有完整性,出口商应保证无条件地享有向进口保理商转让的每笔应收账款的全部所有权,包括与该应收账款有关并可向债务人收取的利息和其他费用的权利;该笔应收账款不能用来抵消、反诉、赔偿损失、对消账目、留置或做其他扣减等;但发票上列明的出口商给予债务人的一定百分比的佣金或折扣除外。为了维护出口保理商将应收账款有效转让给进口保理商,出口商应承诺同意作为应收账款受让人的进口保理商对每笔应收账款均享有与出口商同等的一切权利,包括强制收款权、起诉权、停运权、对流通票据的背书权和对该应收账款的再转让权以及未收货款的卖方对可能拒收或退回的货物所拥有的所有其他权利。此外,保理商应在保理协议中将如下权利随着债权的转让而受让:为清偿出口商所让与保理人的债权,而向出口商发出的所有可付票据;有关债的任何信贷保单或保证的受益;任何第三方对有关合同项下债务人责任的担保或保证的受益;记录或证明该被转让的债的所有账本、计算机数据,记录或文件的所有权等。
  (5)应收账款转让形式风险的防范措施
  由于各国法律对应收账款转让形式的规定不同,有的规定用书面形式,有的规定用口头形式,因此保理商必须了解供应商所在国家的法律规定,一般情形下宜采用书面形式。
    (6)应收账款转让是否对债务人生效的风险防范措施对于应收账款转让对债务人生效的方式,有的国家采取自由主义,有的采取通知主义,在通知主义中有的要求必须具备一定的形式,有的则不要求。为规避风险,保理商应要求供应商以书面形式通知债务人应收账款的转让。
  2、应收账款实现中的法律风险防范
  (1)供应商经营瑕疵的风险防范
  保理商在保理业务开始前和开始后应对供应商及应收账款的情况作详尽的评估和调查,以便了解供应商的财务资信状况,以及供应商的经营行为是否存在着权利瑕疵。如果供应商的风险存在,保理商可以降低对其的融资比例,使之与应收账款总额保持适度的比例。此外,保理商在向供应商预付货款时可要求供应商提供担保,以便在遭受风险时可得到补偿。保理商还可以与船运公司、商检公司、港务局等有关部门联合起来向客户提供一揽子全面服务,以确保供应商交付了货物并符合销售合同的要求和安全到达债务人,从而保障应收账款真实、合法的存在。
  (2)对债务人信用风险的防范
  保理商应对供应商的每个客户资信情况进行调查研究,核定切合实际的信用销售限额,尽量避免和减少潜在的因债务人信用造成的坏账风险。在接受应收账款时避免接受债务人过于集中的应收账款,以免债务人破产、丧朱清偿能力,保理商的损害更大。
  (3)对应保理商信用风险的防范
  保理商要慎重选择对应的保理商,事先作好调查,选择资信状况好、抗风险能力强的较大规模的银行或保理公司。国际保理商联合会的成员之间,彼此了解,业务联系多,在选择保理商时往往选择同属该组织的会员。
    转自王向新:《国际保理业务中应收账款转让的法律分析》
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