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从商业银行的角度分析应收账款质押贷款的法律和操作风险

发表于 2015-5-25 10:31:16 查看:1420 回复:0
      从商业银行的角度分析应收账款质押贷款的法律和操作风险
  (一)应收账狱质押的合法性风脸
  《物权法》实施之前,除了农村电网建设与改造工程电费收益权、公路、桥梁、隧道、渡口等不动产收费权、学生公寓收费权等权利质押,有明确的国务院法规或部门规章依据外,其他类型的应收账款质押均无明确的法律、法规依据。《物权法》颁布后,明确规定应收账款可以质押,但其规定比较概括和笼统,对可质押的应收账款的范围并没有予以明确界定。人民银行在其出台的《应收账款质押登记管理办法》中,规定可以质押的应收账款包括“销售产生的债权,包括销售货物,供应水、电、气、暖,知识产权的许可使川等;(2)出租产生的债权,包括出租动产或不动产;(3)提供服务产生的债权;(4)公路、桥梁、隧道、渡口等不动产收费权;(5)提供贷款或其他信用产生的债权”。办法对应收账款范围作了列示,并且几乎没有做任何限制。
  但由于该办法属于部门规章,其规定能否得到司法部门的认可,银行质权实现能否得到切实的保障,仍然存在较大的不确定因素。因此,如何科学地界定权利的种类,区分可质押权利的类型并适用不同的法律制度是一个立法、司法和商业银行业务实践中不可回避的难题。
  (二)出质人主体资格难以确定的风险
  除普通债权外,商业银行实践中办理的许多应收账款是基于特许经营权产生的,这类应收账款质押贷款的出质人为学校、医院等以公益为目的的事业法人,而我国《担保法》原则上是禁止这些单位提供担保的。虽然《担保法》司法解释第53条规定学校、医院等以公益为目的的事业单位,为担保自身债务,允许以其教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施以外的财产设定抵押,但是,如何认定学校、医院以外的事业单位是否具有公益性,以及其收费权是否属于教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施以外的财产,我国法律并没有明文规定。因此,出质人的主体资格己经成为一个难以认定的问题。
  (三)应收账嗽价位评估风脸
  在核实应收账款自身合法有效性的基础上,商业银行还要合理评估其价值,以确保未来担保权益实现时变现的及时性和充分性。对于现有应收账款质押,银行一般会根据借款人及交易的实际情况,确定一定的质押比率;但对于借款人未来应收款项即预期收益的预测,不但要受借款人和应收账款债务人经营状况的影响,而且还要受宏观政策、行业区域环境等因素的影响,目前还缺乏比较科学的价值评估标准和方法,应收账款价值量化难度较大。
  对商业银行来说,如何比较科学和客观地评估出质权利的价值是迫切需要解决的问题。
  (四)账户监甘风隆
  在为借款人办理应收账款质押贷款时,银行为了有效监控质押应收账款回收情况,一般会要求借款人设立专门的还款账户。但在实际业务操作中,往往会出现借款人违背约定开立其他账户或在多家银行开立多个账户等情况,使质权银行无法实施有效监管。另外,目前一些事业单位和集团性法人客户实行“收支两条线”的财务管理模式,大部分收支都通过财政部门或集团总部统一调度,导致专用还款账户形同虚设。
  (五)质权登记公示风险
  应收账款质权登记公示风险主要表现在:一是重新登记公示风险。《物权法》明确规定应收账款质权自信贷征信机构办理出质登记时设立,这就使商业银行己经发生的应收账款质押贷款业务面临重新登记公示的风险。二是期限风险。应收账款质押登记管理办法对初始登记(质押合同签订后)、变更登记(特殊4个月内)、展期登记(登记期届满前90天)、注销登记(10个工作日内)和异议登记(注销登记前)都规定了不同的期限,由此将产生不同的法律后果。三是操作不规范风险。《物权法》规定出质登记是应收账款质权设立的必要条件,但《物权法》关于质押权利的登记责任的规定还存在欠缺,对于登记是否对第三人有约束力、能否对抗善意第三人等等都没有做出明确规定。征信中心对应收账款质押的审查,属于典型的形式审查,并不对质押双方当事人是否真实合法进行审查,登记行为主要由商业银行业务经办人员自行完成,登记机构对登记错误不承担法律责任。因此,在应收账款质押登记公示系统进行登记时,如果不能规范地填写登记内容,将会影响登记的有效性,从而影响质权的认定,造成应收账款质押融资当中的法律风险。登记当中的不规范风险可能由两方面引起,一方面是由于填写登记信息项不规范造成的,另一方面是由于质押财产描述不清楚引起的。四是道德风险。人民银行《应收账款质押登记管理办法》第18条规定“质权人凭修改码办理展期、变更登记、注销登记。”质权人仅凭修改码就可以办理变更或撤销登记,这就使银行目前已登记的质权很容易被不当变更或注销,存在较大的道德和操作风险,要求银行必须选择政治素质高、品行端正、责任心强的员工担任管理员和操作员。五是登记部门选择风险。《物权法》将应收账款出质登记部门明确为信贷征信机构。与此同时,应收账款是否包含各类收费权,《物权法》没有明确规定。由此导致司法界可能持肯定态度,也可能持否定态度。
  这将使贷款银行面临如下风险:一是如其他规定未明确出质收费权的登记部门,若在信贷征信机构进行出质登记,能否获得司法支持,还有不确定性;二是如其他规定明确了出质收费权的登记部门,银行将面临登记部门的选择风险。如果法院否定贷款银行的操作或选择,那么将意味着第二还款来源无法实现。
  (六)质权实现风险
  基于特许经营权的收益权和收费权的质押贷款发生风险要行使应收账款质权时,银行就面临如何实现质权的问题,这是收益权和收费权质押贷款业务面临的一个焦点和难点问题。由于借款人经营主体的特殊性,商业银行不可能取代借款人进行收费。同时,实践中相当部分收费权质押是以项目贷款为依托,如高速公路和电厂收费权质押,借款人偿还贷款的第一还款来源是某一段高速公路或发电项目建成投入使用后收取的费用,作为第二还款来源的质押担保的实现也来源于项目收取的费用,这样,贷款的第一还款来源和第二还款来源都是源于项目收取的费用,如果企业自身生产经营出现风险时,由于第一还款来源和第二还款来源都是收取的同一种费用,那么作为第二还款来源的质押权利也难以实现。
  (七)时效期限风脸
  一是诉讼时效风险。合同债权受诉讼时效的约束,超过诉讼时效的债权将丧失胜诉权,贷款银行将面临不能从债务人那里获得清偿的风险。“超过诉讼时效,便意味着债权人的债权从法律权利已蜕变为一种自然权利,最终难以取得债权。”二是法定期限风险。主要指公路、桥梁等收费权,如已出质收费权的收费期限已经届满或超过法定收费期限仍在收费,那么出质人可能会被查处,从而影响给银行的质权带来风险。
    转自杨湘玲:《论应收账款质押贷款的风险与防范》
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