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应收账款质押的设定

发表于 2015-6-9 11:02:00 查看:1491 回复:0
      应收账款质押的设定
  《物权法》第二百二十八条规定:“以应收账款出质的,当事人应当订立书面合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。”对该条中的“当事人”,其概念比较含糊。笔者认为,应收账款质押涉及到出质人(债务人)、质权人(债权人)和应收账款的债务人,由谁来订立书面质押合同,无法确定。这将会影响应收账款质押的运用。笔者认为,权利质押的标的,绝大多数涉及到出质人和质权人之外的第三人,如存款单涉及存款银行。而《物权法》也是作同样规定。况且,依合同理论,质押关系也只能涉及出质人和质权人。显然,不论立法本意还是合同原理,该条中的当事人不包括应收账款的债务人。至于书面合同的形式,《物权法》
  并无明确规定。依现行《担保法》第九十三条的规定,书面质押合同既可以是在被担保主债权合同之外签订的独立书面合同,包括当事人之间就质押设定事项的来往信函、传真等,也可以是所担保主债权合同的一项或几项条款,即所谓的主债权合同中的质押条款。‘“
  有一点要特别引起注意,即质权人与出质人订立书面质押合同前,应审核出质人提供的应收账款能否质押。否则,质权人将可能面临质押无效的法律风险。
  一般而言,可质押的应收账款应具备如下特征:
  1、财产性。应收账款质押是以其交换价值来担保债权的履行,因而用来出质的应收账款必须能以金钱来估价。正如前文所述,法律意义上的应收账款反映了金钱给付内容。这便是财产性的体现。
  2、转让性。质权是一种以标的物的交换价值来担保的价值权,其标的物应有变价的可能。变价意味着要转让。因此,用于质押的应收账款应可转让。应收账款合同债权的转让,应适用我国《合同法》的规定。《合同法》第七十九条规定:“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人,但有下列情形之一的除外:(一)根据合同性质不得转让;(二)按照当事人约定不得转让;(三)依照法律规定不得转让。”应收账款合同债权的转让多涉及该条中的前两项。一般而言,约定债权不得转让是当事人意思自治的体现。因此,质权人应审核出质人与其债务人之间的交易或劳务合同的条款内容。至于依合同性质不得转让之债权,通常基于特定的与人身性质不能分割的缘由而产生。如果合同依法经批准后才生效的转让也需经批准。收费权的转让依国家法律法规的规定来确定。
  3、特定性。应收账款未被证券化,因而相关要素内容需依赖基础合同或其他相关材料来确定。合同债权要素内容包括金额、期限、支付方式、债务人的名称和地址等;收费权要素内容包括权利人名称和地址、收费权届满时间、收费地段等。如果应收账款的要素内容未明确、具体和固定化,在诉讼纠纷时质权人将会难以证明质押的应收账款的具体指向(如因口头合同而产生的应收账款),从而就可能得不到法院的支持。因此,质押的应收账款要素内容应特定,要确保其唯一性,以避免理解上的歧义。
  4、时效性。合同债权受诉讼时效约束,过时效之债权将蜕变为自然债权,丧失胜诉权,得不到法院的保护或支持。收费权一般均有起止时间段,只有在该时间段的收费行为才依法受保护。因此,要确保质押的应收账款无时效上的瑕疵,并特别关注合同债权在融资期限内的时效问题,及时督促出质人中断诉讼时效。
  选定可质押的应收账款,订立完毕主合同、质押合同,并办理出质登记,应收账款质押的设定才告结束,质权由此设立。对于质权人与出质人订立的质押协议的内容,《应收账款质押登记办法》第八条明确规定:质权人办理质押登记前应与出质人签订协议。协议应载明如下内容:(一)质权人与出质人己签订质押合同;(二)由质权人办理质押登记。
  转自吴永平:《应收账款质押问题探析》
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