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应收账款质押的风险应对措施

发表于 2015-6-9 11:29:08 查看:1393 回复:0
      应收账款质押的风险应对措施
  应收账款质押的风险,就其原因,或因法律规定不完善或缺乏或因贷款银行贷前调查不实、贷后管理不力。因此必须从法律和银行两方面入手,探讨风险防范建议或措施。
  一、积极推动立法
  大多数应收账款质押风险源于法律规定的不完善或缺乏。因此,首先要完善现有法律规定或对相关事项做出新规定方可从根本上防范质押贷款风险。笔者认为应在以下内容上争取获得立法支持:
  (一)扩大登记效力范围。《物权法》仅赋予出质登记是应收账款质权设立的必要条件不登记质权便不设成。但登记是否对第三人有约束力、能否对抗善意第三人等均不明确。笔者认为,既然质权有优先权,那么就应赋予出质登记的完全效力。因此应当明确:第一,应收账款一经出质登记出质人不得将其转让、再质押、抵销、放弃等,以确保质押物在出质期间的存在;第二,须书面通知债务人。一经通知,出质登记便对债务人有约束力,债务人不得接受出质人放弃的出质应收账款权利,也不得以该应收账款向出质人主张抵销。更不得以损害质权为目的恶意解除合同放弃债权等,未经质权人同意债务人不得向出质人清偿;第三,出质登记同样对第三人有约束力。第三人不得直接对出质应收账款享有或行使权利如代位权,但受让权利的第三人有解除权即可以代替借款人偿还贷款使质权消灭。当然第三人在偿还后可以向出质人、借款人追偿。
  (二)规范权利转移手续。以转让、抵押等方式转移或可能将转移应收账款,应一并移文全部合同书或权利凭证。部分转移的应在全部原件上注明权利转移份额然后,将有注明内容的原件复印并移交复印件。如不移交合同书或权利凭证及其复印件的,不发生转移效力以此防范“倒签”行为。
  (三)一经确认便受约束。无论法律是否有规定,负责任的贷款银行均会向债务人核实应收账款。银行界将此称之为“核保”。假如不对债务人有所约束将难以排除他在核保时的随意性,更难制止其恶意行为。笔者认为,规定债务人对其在核保时的“确认”行为负责,将有助于排除他的随意性,更可制止其恶意行为。即债务人按其确认认可的应收账款数额在质权实现时向质权人承担责任。
  (四)明确收费权的归属。我国《物权法》对收费权的归属未明确。笔者认为对收费权或归属于应收账款或单列,要有明确规定以便于实践操作并避免登记上的风险。
  (五)径直行使他人权利。即指出质人或债务人怠于行使其权利损害或可能损害质权的质权人,直接代他们行使权利并具有同权利人自己行使的法律后果。
  如代债务人追偿债权或代出质人向债务人主张权利以中断诉讼时效等,从而使质权人能够依法维护自己的合法权益。
  二、强化贷前评估
  企业以自身的应收账款与存货进行质押融资,在与银行的贷款合同到期时,企业如期足额归还贷款,则顺利完成整个质押贷款过程。但应收账款与存货融资具有风险,且它的风险一般高于其他商业贷款的信用风险。因此在发放应收账款与存货质押贷款时,银行能否对借款人和质押品进行有效的风险评估,就成了一个关键环节。美国的《应收账款与存货融资手册》建议,对借款人的评估包括这样四个方面:第一是评估借款人的财务状况,重点分析借款人来自于应收账款和存货的现金流,而非经营活动产生的现金流;第二要评估借款人的经营周期,便于贷款人设计适合借款人的贷款,同时保护贷款人的利益;第三是评估借款人所处的行业,分析借款人财务状况和经营周期的变化是否归因于普遍的行业因素;第四要评估借款人的管理能力,发放贷款时,贷款人必须评估借款人的管理团队。
  之后,还要进行现场审计,监管者需要更多关注应收账款和存货的质量和价值、银控制权、监控系统,以及银行变现质押品的能力。
  对质押品的评估则分为三种情况。一是应收账款,应收账款的贷款质押率通常取决于应收账款的性质和质量。贷款额一般为应收账款额的70%-80%,并且随风险呈反方向变化,即风险越大,可发放额就越小。许多应收账款的质量取决于借款人客户的信用等级,因此《应收账款与存货融资手册》建议,对应收账款的分析通常从分析借款人客户的财务状况开始。贷款人和监管者在评估时应考虑:1、借款人客户基础的质量,即借款人客户中财务稳健的公司数量越多,客户基础质量越高。2、借款人应收账款的集中度。3、借款人的逾期趋势。4、稀释率的趋势和重要变化。稀释风险指非现金信用会减少或稀释应收账款余额的可能性,销售退回或折扣、折让、坏账等都会产生稀释效应。稀释率一般在5%左右,稀释率上升意味着产品质量下降,可能会导致借款人出现财务问题。5、质押品是否合格,像很多应收政府款项、海外应收账款、关联交易以及冲抵账户(即借款人既卖给一个客户产品,又购买该客户产品)等质押品是不合格的。
  三、约定防范措施
  在贷前调查的基础上依法在借欺合同、质押合同中明确约定风险防范措施。
  在当前法律规定不完备的情况下,更应依靠合同条款明确质权人享有的权利和出质人应负的义务。一旦质权受到或可能要受到损容的,质权人可依合同约定维护其合法权益。笔者认为,应约定的主要条款有:第一,全部合同原件应移文质权人占有;第二,出质人不得有转让、叙作保理、放弃权利等行为,否则质权人有权予以撤销或可提前要求清偿债务及行使质权;第三,出质人要书面通知债务人并取得债务人向质权人的书面承诺函表明应收账款真实。债务人在出质期间不会有损害质权的恶意行为,不得向出质人清偿,但可向质权人直接清偿或予以提存,否则要承担赔偿责任;第四,出质人怠于行使权利,致使质权受到或可能受到损害的,质权人有权代出质人行使,该约定即为授权并在出质期间不得撤销或质权人有权提前要求清偿债务或行使质权;第五,明确提前清偿债务或行使质权的其他情形,如放弃权利、合同被解除、撤销或变更、权利抵销、管理水平恶化和财务可能恶化等;六是对己实现的收费,要有监管或提存机制避免收费权价值的贬损。
  四、完善贷后管理
  一定程度上贷后管理比贷前调查更重要。笔者认为可以从以下方面来完善贷后管理:一要有完善的贷后管理和风险预警制度;二要密切关注出质人、债务人和与他们有关联的第三人的行为,防止质权受到损害或债务人责任财产减少;三要监督出质人、债务人对合同约定的遵守与落实及时制止或惩罚他们的违约行为要随时了解出质人、债务人的财产变化管理状况、诚信等全面掌握影响或可能影响质权实现的各类信息,做到防患于未然。
  转自吴永平:《应收账款质押问题探析》
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