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应收账款质押与应收账款转让、国际保理的联系与区别

发表于 2015-6-9 11:49:18 查看:1454 回复:0
        应收账款质押与应收账款转让、国际保理的联系与区别
      应收账款本质上是一种债权,因此,应收账款转 让实质上是债权转让,适用债权转让的有关规定。应收账款转让的目的可以有多种,如融资、记账、托收、防止债务人违约、风险管理、资产组合多样化等。
  以融资担保为目的的应收账款转让与应收账款质押并存,成为现代市场经济活动中两种重要的融资方式。
  在我国《物权法》制定过程中,有一种观点认为,我国物权法草案中规定的应收账款质押实为债权转让,应收账款融资是合同法上的制度,而与物权法上的“权利质权”制度无关。若轻率地将“应收账款”纳入“权利质权”,必将导致金融秩序和法律秩序的混乱,对于银行界开展“保理”和“应收账款融资”业务有百害而无一利。吕其理由主要有:第一,办理应收账款出质登记不能达到“控制”该应收账款债权的目的,而质权人能够“控制权利”是权利成为质权标的的前提;第二,没有必要创设应收账款质押的融资方式,只须将应收账款债权转让给银行,由银行直接向债务人收取应收账款就行了;第三,国际上应收账款融资和保理普遍采用债权转让方式,不采用权利质押方式。笔者认为,这些理由均不成立。首先,质权人确实应当对质押财产有一定的控制力,否则出质人可以任意处置质押财产,质权也就失去存在价值。但质权人对质押财产的控制不仅表现为对出质人处分权的事前限制,还表现为在质押财产被出质人擅自处分后质权的追及效力上。事实上,除了权利人直接占有担保物,任何形式上的交付凭证或办理登记均不能避免担保人对担保财产进行事实上的处分。基于促进交易和物尽其用的考虑,立法重心通常不在于如何使质权人“完全控制”质押财产,而是通过效力否定或优先顺序等方式来“强化”质权的物权性。
  比如股权出质,质押登记完成即质权成立后,出质人仍然可能将股权转让给第三人,但转让若未经质权人同意,则对质权人不发生效力。无论该股权辗转于何人之手,质权人都可以追及于此行使质权。其次,应收账款质押与转让实属不同,不能用应收账款转让代替应收账款质押。质押是一种债的担保方式,应收账款出质后其“所有权”仍归出质人,质权人只有在债务到期未履行或发生当事人约定之情形时才可行使质权,要求第三债务人向自己直接清偿。在此之前,质权人不得直接向第三债务人收取应收账款。而应收账款转让则不同,转让发生“所有权”的变动,银行在受让应收账款后代替出让人成为应收账款债权人,有权要求第三债务人直接向自己清偿。再者,国际上虽然普遍采用应收账款转让方式进行融资,但并没有排除应收账款质押方式的适用。如《联合国国际贸易应收款转让公约》实际上区分了应收账款转让与质押。其将应收账转让的形式分为直接出售应收款和以应收款作担保。前者称为应收款的直接转让;后者称为通过担保方式进行的转让,主要包括应收款质押等。可见,公约中的应收款转让包括了应收款质押担保,只不过由于质押具有附条件转让的特点,因此准用转让的规定而已。另外,美国《统一商法典》也是区分了应收账款担保和应收账款出售的。由于许多新兴市场国家的法律尚未承认应收账款质押,或存在一定的制度及相关条件的障碍,加上应收款作为金钱债权本质上并不具有登记及占有的公示属性,其隐秘性较高,对担保权人风险较大。因此,交易中一般都以应收款直接转让的方式来实现担保的目的。但这并不能否认应收账款质押存在的空间和意义。相反,正是因为应收账款质押相关法律制度的缺失,导致现实中应收账款质押融资被束之高阁。在我国金融实践中,中资银行普遍不提供“无追索权的应收账款转让”业务,而是仅开办“有追索权的应收账款转让”,即应收账款出让方为获得贷款将应收账款转让给银行,银行不买断该应收账款,如果应收账款到期未能收回,银行可向出让人追索,出让人须将此应收账款债权回购,损失由出让人承担。这就相当于出让人以回购已转让的应收账款的方式担保银行债权的实现。这种有追索权的应收账款转让与应收账款质押担保十分相似,使得应收账款转让与质押的界限变得模糊不清。这与我国现阶段社会信用程度不高、金融环境不成熟有关,也不能作为证明应收账款质押无存在必要的依据。
  国际保理与应收账款转让和质押的区别则比较明显。国际保理( International Factoring)又叫国际付款保理或保付代理。随着国际贸易竞争日益激烈,买方市场逐渐形成,商品或服务通常以赊销方式进行交易,这样,出口商就面临着资金占压、进口商信用风险等问题。为解决这些问题,国际保理应运而生。按照国际统一私法协会《国际保付代理公约》对保理的定义,保理是指卖方或供应商或出口商与保理商之间存在的一种契约关系。根据该契约,卖方或供应商或出口商将其现在或将来的基于其与买方(债务人)订立的货物销售或服务合同所产生的应收账款转让给保理商,由保理商为其提供下列服务中的至少两项:1.贸易融资。保理商通过收购债权的方式提供融资,这是国际保理业务的主要内容.2.销售分户账管理。在卖方叙做保理业务后,保理商会根据卖方的要求,定期或不定期向其提供关于应收账款的回收情况、逾期账款情况、信用额度变化情况、对账单等各种财务和统计报表,协助卖方进行销售管理。3.应收账款催收。
  保理商一般有专业人员和专职律师进行账款追收,根据应收账款逾期的时间采取信函通知、打电话、上门催款直至采取法律手段.4.信用风险控制与坏账担保。卖方与保理商签订保理协议后,保理商会为债务人核定一个信用额度,并且在协议执行过程中根据债务人资信情况的变化对信用额度进行调整。对于卖方在核准信用额度内的发货所产生的应收账款,保理商提供100%的坏账担保。由此可见,国际保理是一项以应收账款转让为核心,兼具管理、收款、坏账担保等多种功能的综合性金融服务业务。它与单纯的应收账款质押或转让完全不同。
  总之,应收账款转让、质押、保理三者既相联系又有区别,不可混为一谈。过去《担保法》并未明确列举一般债权质权,是因为考虑到当时国内三角债情况严重,市场经济尚不成熟的社会背景。但随着改革开放和国民经济的迅速发展及融资需求的不断膨胀,法律不应当逃避责任,应当正视民事主体不同的融资需求,为其提供多种融资渠道,由当事人通过风险评估、收益情况等,自主选择以何种方式展开经济活动。
转自艾思斯:《应收账款质押问题研究》
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